Это не является публичной офертой что это значит: Что такое оферта простыми словами. Что значит не является публичной офертой

Что такое оферта простыми словами. Что значит не является публичной офертой

Что такое оферта, договор оферты и публичная оферта

Оферта — это предложение о заключении сделки, где изложены существенные условия договора.

Физическое или юридическое лицо, предлагающее оферту, называется оферент. Лицо, которому адресована оферта, называется акцептант.

Оферта может быть письменной и устной. Если предложение принято, то стороны подписывают договор оферты.

Оферта может быть адресована определенному лицу, ограниченному или неограниченному кругу лиц. Если предложение адресовано неопределенному кругу лиц, то это публичная оферта. Каждый, кто совершил необходимые действия для принятия оферты (акцепт), имеет право требовать исполнения договорных обязательств.

Оферта — что это такое? Объяснение простыми словами

Когда человек или фирма предлагает кому-то сделку и озвучивает ее условия — это оферта. Если другая сторона принимает условия, обе стороны обязаны соблюдать договор.

Именно поэтому в рекламе постоянно оговариваются, что данноепредложение «не является офертой» — то есть клиент не может потребовать сделки именно на таких условиях, какие описаны в рекламе.

Определение оферты в ГК РФ. Когда оферта считается принятой?

Определение оферты дано в пункте 1 статьи 435 Гражданского кодекса РФ:

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Статья 435 Гражданского кодекса РФ

Согласно статьям 440 и 441 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным после того, как лицо, направившее оферту, получает согласие — акцепт.

Обычно оферта имеет определенный срок действия. В течение этого срока акцептант вправе принять оферту и связать оферента договорными обязательствами. Если срок на ответ не указан, то для принятия оферты согласие должно быть дано немедленно.

Если контрагент согласен заключить договор на иных условиях, а не на предложенных, закон рассматривает этот как отказ от оферты.

Cогласие на сделку может следовать из поступков акцептанта — конклюдентных действий, указано в статье 158 ГК РФ. Например, если человек заходит в автобус — он выражает желание ехать и соглашается с условиями оказания транспортных услуг. Таким образом, он обязан оплатить проезд, хотя публично ничего об этом не говорил.

Не является публичной офертой — что это значит?

В рекламе продавцы часто предлагают приобрести товары или услуги на определенных условиях. В этом случае рекламу могут признать офертой, и рекламодателю придется сдержать все данные обещания.

«Если в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок», — говорится в статье 11 федерального закона «О рекламе».

Чтобы оградить себя от возможных рисков, в рекламу обычно включают оговорку «не является публичной офертой». Например, если по радио обещают квартиры по определенной цене и оговариваются, что это не оферта, то слушатель не вправе требовать квартиру именно по такой цене.

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Статья 437 Гражданского кодекса РФ

Банковская оферта

Договор в форме публичной оферты нередко используют банки: например, когда предлагают кредиты, рассказвывает портал Banki.ru. Если предложение на сайте банка является офертой, то заполнение формы обращения за кредитом — это акцепт. Когда заявка заполнена, по закону считается, что клиент принял предложение, и договор заключен.

Бывает и обратная ситуация — банк считает офертой обращение клиента за кредитом. Проверив данные заемщика, банк может акцептовать оферту и выдать ссуду. После этого деньги зачисляются на счет заемщика без подписания дополнительных документов.

Чтобы не принять не себя нежелательные обязательства, при заполнении документа необходимо всегда уточнять: не является ли это офертой или акцептом.

Что такое оферта простыми словами — Эльба

Оферта — мегаполезная вещь для предпринимателей. С её помощью заключают договоры без бумаги и подписей. Это удобно, особенно когда клиентов много, а товар или услуга для всех одинаковые. А ещё это абсолютно законно. С офертой есть свои риски, но они не страшны, если хорошо изучить вопрос. 

Источники:

🔖 Глава 28 ГК РФ про заключение договора

🎓 Постановление Пленума ВС РФ № 49

Что такое оферта

Оферта — это предложение заключить договор. Оферта может выглядеть по-разному, вот примеры:

• Документ в подвале интернет-магазина с разделами о заказе, доставке и оплате смартфонов.
• Инструкция на сайте, как активировать бухгалтерскую программу.
• Плакат в барбершопе с перечнем услуг и цен.
• Фото одежды в инстаграме с размерами и ценниками.
• Письмо клиенту по электронной почте с предложением маркетинговых услуг со скидкой.
  
• Правила посещения спортзала на стойке, где продают абонементы.
• Надпись на меловом штендере перед кофейней «Кофе за 100 ₽ с 7 до 9».

Главное — в оферте надо проговорить существенные условия договора. То есть не должно возникать вопросов, что и по какой цене предлагают. 

Оферта превращается в договор в момент её акцепта.

Акцепт — это согласие на договор. Что считается акцептом, обычно пишут в самой оферте. Иногда это уже написано в законе. Акцептом может быть любое действие клиента, но чаще всего им считают оплату. 

Оферта + акцепт = договор. Бумаги, подписи и печати не нужны. Если совсем грубо, оферта и акцепт приравниваются к привычному бумажному договору. После акцепта обе стороны обязаны исполнить договорённость, а менять что-то на ходу уже нельзя. Если дойдёт до спора, будут действовать правила из закона для конкретного вида договора. Вот примеры акцепта:

• Покупатель перевёл электронный платёж за смартфон → заключили договор купли-продажи.
• Пользователь скачал программу → заключили лицензионный договор.
• Мужчина записался на стрижку бороды → заключили договор на услуги.
• Женщина написала в директ: «Готова купить эту кофту» → заключили договор купли-продажи.
• Клиент написал в ответ, что готов сотрудничать → заключили договор на услуги.
• Молодой человек купил годовой абонемент в зал → заключили договор на услуги.
• Девушка протянула сторублёвую купюру со словами «мне кофе» → заключили договор купли-продажи.

Акцепт должен быть безоговорочным. Если клиент пишет, что хочет анализ рынка, но со скидкой, а ещё сео для сайта, это не акцепт и договор не состоялся. Можно расслабиться: дальше переписка ни к чему не обязывает. Однако клиент может согласиться, но уточнить реквизиты или исправить опечатки. Такие мелочи не влияют на акцепт. Тут считается, что договор заключили.

Молчание и полное бездействие — не акцепт. Наоборот: если клиент не отвечает или не переводит деньги, договор не заключили.

Ещё отозваться на оферту можно через конклюдентные действия. Клиент не пишет чёрным по белому «да, погнали», а сразу исполняет договор на предложенных условиях. То есть показывает своим поведением, что согласен. Например, присылает материал для анализа. Или встаёт в очередь за кофе.

Если предприниматель продает товар или услугу через сайт любому посетителю, оферту лучше выложить в общий доступ в виде отдельного документа. Так всем будут понятны правила заказа, доставки и возврата. Что не менее важно, чёткие правила защитят в спорах с клиентами и при проверках Роспотребнадзора.

Публичная оферта и другие документы для сайта

Когда договор на бумаге нельзя заменить офертой

Есть два случая, когда понадобится бумажный договор с подписями. А с ним и переговоры по условиям. Вот эти случаи:

1. Клиент получает нетиповую услугу. К примеру, фитнес-клуб работает по оферте на посещение зала. Посетители приезжают, платят по ценнику и занимаются с тренерами по типовой программе. Но если тренер за повышенную плату выезжает домой к клиенту после травмы, условия из оферты не подойдут. Для защиты от споров лучше составить договор с индивидуальными условиями: время занятий, программа реабилитации, порядок отмены визита.

2. По закону договор нужно составить в виде одного документа. Чаще всего предприниматели сталкиваются с двумя из них: это аренда и продажа недвижимости. Ещё по оферте нельзя заключать корпоративный договор между участниками ООО.

Публичная и непубличная оферта

Оферты бывают двух видов. Это зависит от цели предпринимателя: заключить договор со всеми желающими или с конкретным лицом.

Публичная оферта — это предложение заключить договор с любым, кто отзовётся. Выкладка товара, рассылка на электронной почте, описание услуг на сайте — это всё публичная оферта. Если предприниматель торгует в розницу, держит общепит или оказывает бытовые услуги, его предложения считаются публичной офертой.

Особенность публичной оферты в том, что клиенту нельзя отказать. Предприниматель обязан продать смартфон, налить кофе и подстричь любого потребителя. За дискриминацию по здоровью и возрасту можно даже получить штраф до 500 000 ₽ по ст. 14.8 КоАП РФ.

А вот написать в публичной оферте про скидку для определённых клиентов — законно. Например, для студентов, многодетных или владельцев скидочных карт. 

Непубличная оферта — это предложение конкретному лицу. Отозваться может только адресат. Сообщение в личку клиента с предложением маркетингового анализа за 3 000 ₽ — непубличная оферта. С остальными предприниматель не обязан сотрудничать за эти деньги, потому что не предлагал и не обещал.

Когда нужно писать «предложение не является публичной офертой»

Такую фразу пишут, чтобы разграничить публичную оферту и рекламу. Но это хождение по тонкому льду.

Публичная оферта предлагает купить конкретный товар или услугу по ценнику. Её цель — продать здесь и сейчас любому, кто отзовётся. Отказывать желающим нельзя.

Реклама привлекает внимание к товару. Продавец хочет, чтобы товар захотели купить как можно больше людей. Реклама становится публичной офертой, если в ней есть точное описание товара и цена. Без конкретики реклама остаётся просто рекламой и не связывает продавца договором. 

Фраза «предложение не является публичной офертой» не отменяет обязанность продать товар любому, если в рекламе товар описан конкретно. Примерно так сказали судьи в деле № 33-16812/2018. Использовать эту фразу можно разве что для перестраховки.

Чтобы реклама не стала публичной офертой, она должна выглядеть примерно так. Продавец говорит: «Смотрите, какой у меня товар. Если интересно, расскажу, на каких условиях продаю». 

Пример, когда реклама не оферта

Мужчина увидел в инстаграме автосалона предложение обменять старый автомобиль на новый без доплат. Но когда приехал в автосалон, менеджеры отказали в обмене. (Из судебного решения мы сами толком не поняли, почему 😦) Тогда мужчина отправил почтой письмо на имя директора салона. Мол, вы опубликовали публичную оферту, я акцептовал, сделайте мне обмен. Ему снова отказали, и за новым автомобилем без доплат он пошёл в суд.

Суд не признал рекламу публичной офертой. В тексте поста в инстаграме не указаны модель и номер нового автомобиля. Значит, конкретных условий обмена нет, и это не публичная оферта. Мужчина проиграл.

Дело № 33-18000/2019

Простая онлайн-бухгалтерия для предпринимателей

Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.

Как изменить и отменить оферту

Отменить или изменить оферту можно до акцепта. Если не успели, клиент вправе требовать предложенное. Вот примеры отмены и изменения без рисков:

• Интернет-магазин отменил бесплатную доставку до оплаты покупателем смартфона.
• С сервера удалили бухгалтерскую программу до скачивания.
• В барбершопе повысили цены на стрижку, пока к мастеру не было записи.
• В инстаграме удалили фотографию кофты до сообщения покупательницы в директ.
• Клиенту прислали письмо об окончании акции до его ответа.
• В спортзале отменили утренние тренировки для будущих покупателей абонементов.
• Бариста убрал меловой штендер, после того как налил кофе всем из очереди.

После акцепта договор разрывают по общим правилам: если такую возможность оговаривали, клиент не заплатил или случился форс-мажор. Подробно про это мы писали в наших статьях.

Как расторгнуть договор на работы и услуги

Как изменить или расторгнуть договор из-за коронавируса

Что такое публичная оферта

Каждый день мы слышим о том, что множество фирм публично предлагают нам на определенных условиях свои товары или услуги, надеясь заинтересовать нас своим предложением. Если нас какое-либо их этих предложений устраивает, то мы можем откликнуться на выгодную сделку. Такой вид отношений получил название оферта.

Определенное лицо (оферент) делает формальное предложение другому лицу, либо группе лиц (акцептантам), заключить правовой договор на определенных условиях.

Такой вид договора, вступает в силу только в момент принятия акцептантом условий договора, то есть при покупке товара или услуги. Если товар или услуга не куплена, то оферта не принята, и в этом случае никто не несет никаких обязательств.

Публичная оферта

Постоянно мы слышим рекламу по телевизору, или читаем в газетах рекламные объявления, посещаем магазины с различными демонстрациями и выгодными предложениями, изучаем множество сайтов, которые зазывают нас сделать «свой выбор» — все эти предложения, если в них оговариваются какие-то конкретные условия для совершения сделки, являются предложениями к совершению публичной оферты.

Согласно статьи 437 ГК РФ публичная оферта, это:

предложение товара или услуг в его рекламе, каталогах и описаниях, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.

То есть публичная оферта, это предложение адресованное к неопределенному кругу лиц, в котором есть все условия для заключения договора, такие как:

• цена

• гарантийные обязательства

• сроки поставки и так далее

и в котором публично предлагается любому желающему заключить этот договор на продажу или услугу.

Что необходимо для заключения договора публичной оферты

Закон четко прописывает и разъясняет, что необходимо для правовых отношений в этой сфере. Сам договор, должен содержать все обязательные условия для его законного заключения. В нем должны быть:

1. Полная открытая информация об условиях соглашения.

2. Указан товар, его характеристика и фиксированная стоимость (если не оговорено другое).

3. Способ доставки, оплата.

4. Способ заключения соглашения.

5. Ответственность сторон.

6. Реквизиты сторон.

Закон настаивает на том, что оферта может оформляться любым документом, который будет отражать необходимые условия для заключения сделки.

Запомните, что в этом документе или устном обращении, должно указываться намерение лица заключить с вами договорные отношения – то есть публичная оферта, должна быть адресована вам.

А вы в свою очередь, можете откликнуться на «заманчивое» предложение, путем совершения заявки на товар или услугу, и оплатить свой заказ. При этом приняв условия оферты.

Если вы совершили такие действия, вы становитесь участником договорных отношений, то есть вы берете на себя обязанности по их выполнению. Так же как и организация, которая вам предложила оферту, теперь тоже несет перед вами обязанности по выполнению условий договора публичной оферты.

На что следует обратить внимание при заключении договора публичной оферты

Никогда не спешите принимать выгодное предложение, не изучив все нюансы и скрытые мотивы.

Яркая реклама призывает нас приобретать изделия со скидками в определенный период времени – это пример публичной оферты. Вы, в свою очередь, можете откликнуться и изучить условия «договора». И когда вы оплатили его, или подали заявку на приобретение, вы стали участником соглашения. Ведь устная форма соглашения не противоречит закону!

Читайте условия, там может быть указано, что организация может заменить товар или повысить цену. И если вы согласились, значит приняли их условия!

Или, например, вам пришло письмо от банка, который предложил вам воспользоваться их деньгами (например, кредитной картой), и вы, в свою очередь, очень обрадовались, но условия договора не читали – банк совершил оферту. Если вы сняли деньги, то есть воспользовались предложением, вы приняли условия предложения. Это договор публичной оферты, что вызвал ваши права и обязанности перед стороной, предложившей его. Если вы проигнорировали его, дочитав до конца договор и поняв, что это вам не выгодно — заключение правовых отношений не наступает.

Любое публичное «приглашение» к совершению сделки, на которое вы не ответили и не приняли — не является публичной офертой именно для вас! Она не вызывает прав и обязанностей гражданина перед торгующей или предоставляющей услуги организацией!

В каких случаях договор публичной оферты не считается заключенным

Бывают случаи, когда договор предложен, вы его приняли, а сторона пытается добавить пункты в соглашение или изменить полностью его условия — в этом случае, вы можете обратиться в суд за защитой своих прав!

Например, вам приходит каталог с продукцией, вы выбираете товар и оплачиваете его, то есть подтверждаете принятие оферты и соглашаетесь с условиями. Владелец заявляет вам, что необходимо приобрести еще ряд товаров, с целью получить тот, который вам понравился. Такие действия незаконны и нарушают ваши права (если это, конечно, не было прописано «маленькими буквами» в соглашении).

Вы должны четко знать, в каком случае договор оферты не заключен:

1. Если в предложении не оговорены условия соглашения.

2. Он не соответствует действующему законодательству.

3. Вы не откликнулись на предложение и не совершили никаких действий, что бы его подтвердить.

4. Вам предоставлены не правдивые сведения

В мире потока информации, даже зная свои права, бывает трудно понять — что действительно вызывает наши обязательства, а что дарует законные права. Мы пользуемся интернетом, делаем покупки и заказываем услуги.

Являются ли рекламные объявления, публичной офертой в таком случае?

Предложения воспользоваться услугами или приобрести необходимый товар, являются прописанным «приглашением» совершить действия. То есть продавец, четко обозначает свое намерение заключить договор, адресуя послания широкому кругу пользователей. Эти условия обязательно указываются в пользовательских соглашениях, где четко указанно, что это оферта.

Кликая на кнопку «Согласен» — вы даете свое согласие на заключение правовых отношений.

Однако в случае, если такое предложение не прописано на сайте, или администрация указывает, что обязательств не возникает – тогда информация на сайте не является публичной офертой и не предусматривает правовых отношений, а носит информационный или рекламный характер.

Но если вы участвуете в розничной торговле – покупаете или продаете свой товар, вы становитесь «стороной» договорных отношений. Вам предлагают товар, вы можете оговорить цену, узнать о качестве товара, договориться об условиях такого «соглашения» и совершить покупку – это устная оферта, в которой вы стали одной из сторон договора. Чек подтверждает законность операции, и в случае несоответствия требованиям качества — вы защищены законом.

Однако в случае, когда вам что-то предлагают, но при этом нарушены:

• условия договора

• не оговорена цена

• не ясны условия покупки

• нет четкого волеизъявления, заключить с вами сделку

то данное предложение не является публичной офертой! Является ли реклама публичной офертой

Реклама не являются публичной офертой если в ней нет предложения для заключения сделки. В этом случае она лишь информирует о наличии и достоинствах товара, но не предлагает на этом основании заключить сделку. Она лишь зазывает в магазин, чтобы уже там сделка состоялась.

Чтобы реклама стала публичной офертой в ней должны быть указаны конкретные условия договора для совершения продажи, такие как стоимость товара, условия доставки и передачи его покупателю, и так далее.

То есть обычная реклама, это приглашение к совершению оферты, а не она сама.

В каких случаях реклама на сайте признается публичной офертой

Развитие интернет-технологий привело к тому, что отсутствие официального сайта организации стало плохим тоном. На сайтах, помимо общей информации, публикуются и сведения рекламного характера. Однако такая реклама может привести к неожиданной проблеме: потенциальный контрагент может расценить рекламу как публичную оферту и потребовать заключить договор на опубликованных условиях (а если организация, разместившая рекламу, откажется, он сможет принудить к заключению договора в судебном порядке).

Это может повлечь значительные негативные последствия для компании, разместившей рекламу. Ведь зачастую в подобной информации указываются лишь примерные сведения о ценах и ассортименте товаров в расчете на то, что конкретные условия сделки будут обсуждаться более детально. Может оказаться, что именно в данный момент компания не может поставить нужный товар (оказать услуги) в нужном количестве или в нужные сроки. Кроме того, в такой ситуации организация фактически лишается возможности отказаться заключать договор с тем контрагентом, который по каким-либо причинам кажется ей сомнительным.

В то же время для некоторых видов деятельности заключение договоров с контрагентами путем размещения публичной оферты на сайте стало уже привычным и удобным. В таком случае организация, разместившая публичную оферту и получившая на нее акцепт, может столкнуться с противоположной проблемой – суд может признать договор незаключенным на том основании, что размещенная на сайте информация не имела того или иного признака публичной оферты.

Чтобы избежать описанных выше рисков, нужно знать: в каких случаях суды признают рекламу на сайте публичной офертой, а в каких – нет. Это зависит от двух обстоятельств:

• указано ли в самой размещенной на сайте информации, что она является публичной офертой;

• какие именно сведения содержатся в такой информации.

Какие последствия влечет размещение публичной оферты

Важно сразу же разграничить понятия «публичная оферта» и «приглашение делать оферты».

Под публичной офертой понимается «содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется» (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

В свою очередь реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ).

С точки зрения последствий разница заключается в следующем. После того как лицо, разместившее публичную оферту, получит ответ на нее (акцепт), договор будет автоматически считаться заключенным. И лицо, направившее акцепт, сможет в судебном порядке потребовать исполнения договора.

Если же организация разместила предложение делать оферты и получила такую оферту от контрагента, она может выбирать: акцептовать ее или нет, то есть заключать договор или нет.

Внимание! Даже если компания осознанно размещает публичную оферту на своем сайте, будучи готовой заключить договор с любым, кто отзовется, впоследствии обстоятельства для нее могут измениться. Может оказаться, что она не может исполнить договор из-за нехватки финансовых средств, достаточного времени на исполнение заказа, иных ресурсов. Но такие обстоятельства не будут служить основанием для освобождения компании от обязательств по заключенному договору.

Чтобы избежать такого риска, можно включить в условия публичной оферты право на односторонний отказ от заключенного в таком порядке договора.

Такая возможность основана на принципе свободы договора (ст. 421 ГК РФ) и на том, что правила о публичной оферте, закрепленные в пункте 2 статьи 437 Гражданского кодекса РФ, не запрещают подобных условий.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается, соответственно, расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Таким образом, включить право на односторонний отказ можно только при условии, что закон не запрещает это условие для тех или иных видов (подвидов) договоров. Примером такого запрета могут служить договоры на продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг с участием потребителя. В этом случае условие о праве компании на односторонний отказ от договора с потребителем является ничтожным, поскольку ущемляет его права. В остальных случаях, когда запретов в законе нет, наличие такого условия позволит компании отказаться от договора, к которому она утратила интерес.

На сайте указана оговорка, что предложение не является публичной офертой

Практика показывает: чтобы избежать негативных последствий, в текст рекламного характера необходимо включить оговорку: «предложение не является публичной офертой». Таким способом организация выражает отсутствие воли считать себя заключившей договор с адресатом, которым будет принято предложение. А значит, отсутствует один из основных признаков оферты как таковой (п. 1 ст. 435 ГК РФ) и публичной оферты в частности (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Пример из практики: суд отверг довод истца о заключении договора на условиях, предусмотренных публичной офертой, поскольку информация на сайте ответчика содержала оговорку о том, что все условия в данной информации не являются публичной офертой 

Индивидуальный предприниматель Н. обнаружил на сайте ООО «Ц.» информацию о том, что эта организация изготавливает штендеры в течение 2–3 рабочих дней.

После обращения Н. в эту организацию ему был выставлен счет от 22 февраля 2011 года на оплату работ по изготовлению штендера. Этот счет был оплачен в тот же день.

Поскольку в установленный срок штендер не был изготовлен, Н. обратился к другой организации с заказом аналогичного штендера, после чего предъявил к ООО «Ц.» иск о взыскании убытков, вызванных неисполнением обязательств.

Суд указал: «согласно имеющейся в деле распечатке страницы сайта ответчика, все условия в данной информации не являются публичной офертой. Кроме того, размещенная на сайте информация не содержала все существенные условия договора. В связи с этим апелляционным судом отклоняется довод заявителя апелляционной жалобы о совершенном им акцепте публичной оферты и заключении договора на условиях, предусмотренных публичной офертой… Ссылка на… информацию о сроке изготовления штендера в течение 2–3 рабочих дней, что, по мнению истца, свидетельствует о принятии ответчиком на себя обязательств по срокам выполнения работы, является несостоятельной в силу того, что применительно к данной информации ответчиком на той же странице разъяснено, что сроки изготовления оговариваются индивидуально с каждым клиентом согласно договору».

Это стало одной из причин для отказа в иске (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2011 г. № 17АП-9876/2011-ГК по делу № А60-9729/2011).

К таким выводам суды приходят и в тех случаях, когда сама рекламная информация на сайте очень подробна и содержит все существенные условия договора (или даже проект такого договора).

Пример из практики: суд отказал в иске о понуждении заключить договор на условиях, опубликованных на сайте ответчика, поскольку там было прямо указано, что опубликованный образец договора не является публичной офертой 

ОАО «Р.» (розничная сеть по распространению печатной продукции) разместило на сайте следующую информацию:

• порядок заключения договора с ОАО «Р.»;

• действия, которые необходимо совершить возможным контрагентам для заключения договора;

• порядок согласования условий договора с соответствующими сотрудниками, фамилии, контактные телефоны и адреса электронной почты специалистов, ответственных за заключение договоров;

• примерный образец договора поставки газетно-журнальной продукции.

ООО «И.» расценило эту информацию как публичную оферту и обратилось к ОАО «Р.» с иском о понуждении заключить договор поставки.

Судом установлено, что публикация не отвечает требованиям пункта 2 статьи 437 Гражданского кодекса РФ.

Суд первой инстанции указал: «Как следует из распечатки с сайта ответчика… последним помещена информация о порядке заключения договоров в ОАО «Р.», действиях, которые необходимо совершить возможным контрагентам для заключения договоров, порядке согласования условий договоров с соответствующими работниками ответчика, фамилиях, контактных телефонах и адресах электронной почты работников, ответственных за заключение договоров. Также на сайте ответчика для ознакомления размещен примерный образец договора поставки газетно-журнальной продукции, который, как указано в данном размещении на сайте, не является ни приглашением делать оферты, ни предложением заключить договор на определенных условиях (публичной офертой). Исходя из представленной информации следует, что в ней не содержится предложения, из которого усматривается воля ответчика заключить договор с любым, кто отзовется на указанное предложение».

На этом основании суд отказал в удовлетворении иска (решение Арбитражного суда Самарской области от 21 декабря 2007 г. по делу № А55-15459/07 оставлено без изменения постановлением ФАС Поволжского округа от 23 июня 2008 г. по делу № А55-15459/07).

Совет: Как видно из практики, несмотря на то что суды отказывают в удовлетворении требований, компании все же подают иски о принуждении к заключению договора и пытаются заключить договор через суд. Поэтому, чтобы застраховаться от предъявления возможных требований, можно, помимо простой оговорки «предложение не является публичной офертой», более подробно расписать на сайте информацию о нежелании заключить договор с любым обратившимся. Например, указать, что компания, разместившая информацию, не имеет намерения заключить договор на предложенных условиях со всеми, кто отзовется, а готова обсуждать условия сотрудничества. Такие условия позволят минимизировать компании свои риски на случай, если другая компания (или индивидуальный предприниматель) станет понуждать ее к исполнению договора.

На сайте указана оговорка, что предложение является публичной офертой

Если организация прямо указывает, что информация на ее сайте является публичной офертой, это обычно является обоснованным и взвешенным решением. Оно означает, что организация хочет упростить порядок заключения договоров с контрагентами и действительно готова заключить договор с любым обратившимся к ней лицом.

В такой ситуации перед юристом может встать задача, противоположная описанной выше, – доказать, что опубликованная на сайте или в каком-либо СМИ информация действительно является публичной офертой. А чтобы обосновать, что договор в итоге был заключен, потребуется доказать еще и тот факт, что контрагент акцептовал эту оферту тем способом, который предусмотрен законом или самой офертой.

Пример из практики: организация, оказывающая услуги телефонной связи, смогла взыскать неустойку, установленную в публичной оферте 

ОАО «Р.» опубликовало в «Российской газете» публичную оферту о заключении договора на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, которая содержала все необходимые условия договора оказания услуг связи (в т. ч. условия о взыскании неустойки за просрочку платежа).

В августе–сентябре 2008 года ОАО «Р.» оказало ООО «У.» услуги междугородной и международной связи и выставило счет на их оплату.

В связи с тем, что ООО «У.» не оплатило эти услуги даже после направления претензии, ОАО «Р.» обратилось в суд с иском.

Суд первой инстанции взыскал только сумму основного иска и судебных расходов, но отказал во взыскании неустойки, так как между сторонами не было письменного соглашения о неустойке.

Суд апелляционной инстанции взыскал также и неустойку, указав: «Поскольку публичная оферта истца содержит также и условие о неустойке, то пользователь (ответчик), совершая конклюдентные действия по набору определенной последовательности цифр со своего пользовательского оборудования, соответственно, принимает все условия, содержащиеся в оферте, в том числе и условие об уплате неустойки в определенном офертой размере. С учетом изложенного, соглашение о неустойке в рассматриваемой ситуации является заключенным в надлежащей письменной форме» (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2009 г. № 17АП-11270/2009-ГК по делу № А50-28074/2009).

Пример из практики: организация не смогла доказать, что ее публичная оферта содержала все существенные условия перевозки и что заказчики акцептовали эту оферту 

ООО «С.» разместило на своем сайте публичную оферту с предложением заключения договора перевозки. Заказчик (физическое лицо) обратился к ООО «С.» с целью заказать и оформить авиабилеты по маршруту Санкт-Петербург – Малага и обратно через Хельсинки. Кассир ООО «С.» по телефону согласовал всю необходимую для оформления билетов информацию и разъяснил заказчику особенности тарифа, а именно невозвратный характер. После этого ООО «С.» оформило билеты и передало их в доставку, однако заказчик отказался выкупить эти билеты.

ООО «С.» обратилось в суд с иском о взыскании задолженности по договору, но в иске было отказано. Мировой судья пришел к выводу, что стороны достигли соглашения о бронировании билетов с условием акцепта договора перевозки путем его оплаты. Акцепт не состоялся, поэтому договор перевозки заключен не был.

Суд апелляционной инстанции отменил это решение и расценил в качестве акцепта договора перевозки сообщение заказчиком своих персональных данных для оформления билетов.

В свою очередь суд надзорной инстанции отменил апелляционное решение и оставил в силе решение мирового судьи: «Истцом не было представлено доказательств того, что в сообщенной им публичной оферте (размещенной на сайте) были указаны все существенные условия данной перевозки, к которым ответчик в первую очередь относит сведения об их невозвратности… В данном случае акцептом ответчика могло быть совершение определенных действий, направленных на такую оферту: например, оплата, получение билетов. Сообщение данных (по телефону) не является акцептом. Никаких действий, свидетельствующих о принятии… предложения… заключить договор перевозки, ответчиками совершено не было, что исключает их ответственность за нарушение обязательств» (постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 14 декабря 2011 г. № 44г-125/11).

На сайте указаны существенные условия договора, но нет оговорки о том, является ли эта информация офертой

Перед юристом может встать задача – доказать, что размещенная на сайте компании информация о ее товарах или услугах не является публичной офертой. Если при этом в информации нет прямой и четкой оговорки «данное предложение не является публичной офертой», все зависит от содержания такой информации.

С одной стороны, действует общий принцип: реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Таким образом, по общему правилу реклама является только приглашением делать оферты, так как не содержит всех условий предстоящей сделки и отсылает за подробной информацией к рекламодателю. Это же можно сказать и про общую информацию о товаре (услуге), размещенную на сайте.

С другой стороны, если на сайте указаны все существенные условия договора (а тем более приведен образец такого договора), велика вероятность, что суд расценит эту информацию именно как публичную оферту, поскольку усмотрит в ней «волю заключить договор на указанных в предложении условиях».

Особенности торговли через интернет-магазин

Индивидуальный предприниматель или организация могут приобрести товар в интернет-магазине. Если товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ), то считается, что стороны заключили обычный договор поставки путем акцепта публичной оферты.

Товарам, предлагаемым в интернет-магазине, на сайте обычно дана подробная характеристика, указана актуальная цена, явствует воля продать товар, предложение обращено к неограниченному кругу лиц. Иначе говоря, присутствуют все признаки публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Таким образом, договор поставки в данном случае заключается путем размещения публичной оферты на сайте, покупатель направляет акцепт (п. 1 ст. 438 ГК РФ) путем выполнения конклюдентных действий (добавляет товары в «корзину», указывает свои реквизиты). Затем покупатель перечисляет на расчетный счет плату за заказ и предъявляет платежное поручение поставщику.

К договору поставки, заключенному через интернет-магазин, нужно применять общие нормы права по договору поставки, так как Правила продажи товаров дистанционным способом (утверждены постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612) применяются только к отношениям с участием потребителей.

Коммерческие предложения не являющиеся публичными офертами

Договор оферты — разновидности и условия, срок действия и акцепт

Чтобы оптимизировать свою внешнеэкономическую деятельность, бизнесмены часто прибегают к помощи специальных инструментов. Одним из таких инструментов является договор оферты. Фактически данный договор — это предложение на заключение сделки, которое удовлетворяет некоторым специфическим требованиям. Ниже мы узнаем ответы на эти вопросы.

Виды оферты

Оферта — это договор на заключение коммерческой сделки, который содержит существенные условия договора. Адресоваться она может конкретному человеку либо ограниченному или неограниченному кругу лиц. Если адресат согласен с договором, то он принимает (акцептирует) его, а между сторонами автоматически заключается сделка на условиях, указанных в договоре. Молчание адресата расценивается в качестве отказа.

Этот договор регулируется Гражданским Кодексом РФ. Различают несколько разновидностей договора; самым популярным типом является договор публичной оферты. Его ключевой особенностью является то, что оферта адресуется неограниченному кругу лиц, а подписать такое соглашение может любой желающий. Также существует твёрдая оферта, безотзывная, свободная и другие.

Возникла проблема? Позвоните нашему специалисту по таможенным вопросам:

+7 (499) 350-97-43 (звонок бесплатен)

Твердая

Твёрдая оферта — это письменное предложение о продаже каких-либо товаров, которое направлено конкретному покупателю. Если покупатель соглашается, то он подтверждает его, а сделка считается заключённой.

Важно, что в течение срока, указанного в договоре, не разрешается делать аналогичное предложение другим покупателям. Если же его срок истёк, то продавец вправе предложить свой товар кому-либо ещё.

Если покупатель не согласен с каким-либо пунктом договора, то его несогласие расценивается в качестве отказа, однако продавец может сделать новое предложение, в котором будут учтены возражения клиента. Обмен предложениями может вестись неограниченно долго до тех пор, пока обе стороны не придут к согласию относительно всех спорных условий сделки.

Безотзывная

Также существует безотзывная оферта. Она может быть заключена со всеми желающими, а её ключевой особенностью является то, что она не может быть отменена. Иными словами, у этого договора отсутствует возможность отзыва (тогда как многие договоры такого типа обычно содержат пункт о сроке отзыва). Чаще всего такой договор используется при оформлении сделок на рынке ценных бумаг.

Свободная

Свободная оферта — это предложение о продаже товаров, которое может быть направлено сразу нескольким потенциальным клиентам. У такой сделки отсутствуют сроки ожидания согласия. Если какой-либо из клиентов заинтересовался предложением, то он должен подтвердить своё согласие при помощи встречной твёрдой оферты (которую продавец имеет право отклонить).

Договор свободной оферты широко используется многими продавцами для изучения рынка, чтобы:

• продать свой товар по более выгодным ценам,
• определить количество потенциальных покупателей.

Какие условия должна содержать оферта?

Оферта должна удовлетворять следующим условиям:

• Она должна быть составлена таким образом, чтобы адресат имел чёткое представление об условиях сделки и намерениях референта.
• В тексте сделки должно быть указано, что в случае акцепта продавец связывается определёнными обязательствами перед клиентом.
• Договор должен содержать все существенные условия сделки — предмет соглашения, наименование и стоимость товара/услуги, сведения о сторонах договора и так далее (чтобы узнать весь список необходимых требований, понадобится изучить образец оферты).
• Должен быть указан адресат.
• Также в тексте может содержаться чёткий призыв купить определённый товар или услугу по фиксированной цене (хотя может, например, дополнительно указываться, что цена является ориентировочной и зависит от магазина).
• Если соглашение регулируется какими-то специфическими законами, то этот факт должен быть отражён в тексте договора.
  Зачастую специальными законами регулируется такие товары, покупка или продажа которых регулируется государственными органами. Например, при продаже земли действуют специальные правила относительно сроков действия.

Является ли коммерческое предложение офертой?

В быту люди очень часто путают оферту и коммерческое предложение. Здесь нужно понимать следующее, что, строго говоря, коммерческое предложение не является офертой.

Некоторые коммерческие предложения могут быть составлены таким образом, что могут быть истолкованы в качестве оферты.
После составления коммерческого предложения желательно проконсультироваться у юриста, чтобы в случае судебного разбирательства не проиграть дело.

В таблице ниже приведены ключевые отличия этих двух договоров:

Срок действия

Срок действия — это время, в течение которого получатель должен отклонить или принять условия сделки. Здесь возможно несколько вариантов:

• Большинство договоров являются безотзывными с ограниченным сроком на акцепт. Это значит, что продавцом отправляется письмо оферта, а получатель за определённое время должен вынести решение. В данный период продавец не имеет права отзывать договор. Если время истекло, либо получатель не отвечает, то сделка считается не заключенной.
• Также встречаются отзывные соглашения с ограниченным сроком на акцепт. Правила тут те же — получатель после получения должен в определённый срок вынести решение. Если время действия истекло либо получатель не отвечает, то сделка считается не заключенной.
  Ключевое отличие такой сделки — возможность отзыва предложения продавцом в любое время.
• Срок действия в некоторых случаях регулируется законом (в большинстве случаев это касается собственности, оборот которой регулируется государством). Например, при покупке земельного участка действует фиксированный срок, который составляет 30 дней (согласно закону «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»).

Ответ на оферту

После получения оферты человек должен ознакомиться с ней и вынести своё решение. Ответ будет зависеть от того, согласен ли с ней потенциальный покупатель:

• Если покупатель согласен со всеми условиями договора, то он выражает своё согласие на заключение сделки и акцептирует её. После этого автоматически заключается контракт.
• Если покупатель не согласен со всеми условиями договора, то он вносит своё предложение и уведомляет об этом продавца. Здесь нужно понимать следующее — фактически в случае торга сделка считается не заключенной, а покупатель вносит контроферту. Обмен такими предложениями может продолжаться до тех пор, пока стороны не придут к согласию.
• Если покупатель не согласен с условиями, то он может отказаться от сделки. В таком случае он должен уведомить об этом продавца. Если покупатель молчит и не отвечает, то по истечении срока действия сделка автоматически считается не заключенной.

Оферта — предложение на заключение сделки, содержащее условия договора.

Оферта и акцепт

В случае согласия со всеми условиями договора человек должен акцептировать его. Однако здесь нужно понимать, что не любой ответ может быть истолкован в качестве акцепта.

Говоря юридическим языком, акцепт — это согласие на принятие оферты. Акцепт должен удовлетворять двум условиям — он должен быть полным и безоговорочным. Это значит, что акцептор принимает все условия в полном объёме. Если же он согласен заключить сделку с оговорками, то фактически это признаётся в качестве несогласия, а само предложение с учётом поправок является новой офертой.

Также относительно акцепта действует два дополнительных правила:

• Молчание адресата истолковывается в качестве несогласия заключить сделку
• Если адресат в течение срока действия договора произвёл действия (отгрузка и оплата товаров, выполнение работ и так далее), которые согласуются с условиями основного контракта, то такие действия также можно считать акцептом.

Дополнительная информация об оферте и её акцепте в этом видео:

Подведём итоги. Во-первых, оферта — это фактически предложение заключить сделку; в случае согласия адресата сделка считается заключённой, а продавец связывается с покупателем определёнными обязательствами. Во-вторых, различают твёрдые, безотзывные, свободные, публичные и другие оферты. В-третьих, все сделки такого типа должны удовлетворять определённым требованиям, а коммерческое предложение не является офертой. В-четвертых, адресат должен в положенный срок согласиться или отказаться от сделки; молчание рассматривается в качестве несогласия заключить сделку, а встречное предложение с поправками является новой офертой.

Вы можете найти дополнительную информацию по теме в разделе Поиск контрагентов.

Бесплатная консультация по телефону:

+7 (499) 350-97-43 (звонок бесплатен)

Внимание! В связи с последними изменениями в законодательстве, юридическая информация в данной статье могла устареть!

Наш специалист бесплатно Вас проконсультирует.

Энциклопедия решений. Коммерческое предложение

Коммерческое предложение

Гражданское законодательство не содержит понятия «коммерческое предложение». Вместе с тем составление коммерческого предложения при продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг и т.д. широко распространено в деловой практике. Обычно оно составляется с целью предложения потенциальному клиенту различных товаров, работ или услуг. Поэтому, как правило, в коммерческом предложении содержится информация о поставляемом товаре, выполняемой работе, оказываемой услуге, об имуществе, которое может являться предметом сделки, о производителе такого товара (подрядчике, исполнителе) и об условиях поставки товара (выполнения работ, оказания услуг, сдачи имущества в аренду и т.д.).

Содержание коммерческого предложения законодательством не унифицировано. На практике исходя из своего содержания коммерческое предложение может варьироваться от рекламы, то есть информации общего характера, направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, до предложения заключить договор на конкретных условиях, адресованного определенному лицу (или лицам) либо неопределенному кругу лиц. В первом случае коммерческое предложение можно рассматривать как приглашение делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК РФ), то есть, направлять лицу, разместившему коммерческое предложение, предложения, выражающие намерение заключить с ним договор на определенных условиях, являющихся для договора данного вида существенными (п. 1 ст. 435 ГК РФ). Во втором случае коммерческое предложение само может являться офертой, если оно достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение, и содержит все существенные условия договора соответствующего вида.

Коммерческое предложение может быть охарактеризовано и как публичная оферта, если оно содержит все существенные условия договора и из него усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

В коммерческом предложении могут содержаться условия оплаты товара (работ, услуг), в него могут быть также включены реквизиты банковского счета, на который может быть произведена такая оплата, либо к этому документу может прилагаться счет на оплату. В коммерческом предложении может указываться срок, в течение которого должна быть произведена оплата, чтобы договор считался заключенным на условиях, указанных в этом предложении.

Если коммерческое предложение по своему правовому характеру является офертой, то письменное согласие лица, которому адресовано это предложение, с его условиями либо выполнение условий, содержащихся в коммерческом предложении (например, перечисление суммы предварительной оплаты стоимости товара по цене, указанной в коммерческом предложении), может рассматриваться как акцепт, то есть, принятие предложения заключить договор (ст. 438 ГК РФ). В этом случае договор по общему правилу будет признаваться заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ) (см. также постановления ФАС Московского округа от 23.12.2010 N Ф05-14682/10, Тринадцатого ААС от 13.05.2013 N 13АП-1846/13, Семнадцатого ААС от 05.05.2010 N 17АП-3823/2010).

Вместе с тем, если из содержания коммерческого предложения не усматривается волеизъявление сделавшего его лица считать себя вступившим в договорные отношения с получателем такого предложения, такое коммерческое предложение не является офертой и его направление само по себе не влечет никаких правовых последствий (см. например, постановление Восемнадцатого ААС от 21.02.2012 N 18АП-356/12). Также не может быть квалифицировано как оферта коммерческое предложение, в котором отсутствуют условия, являющиеся существенными для договора данного вида (например, в предложении выполнить работы, относящиеся к предмету договора подряда, отсутствует условие о сроках их выполнения — п. 1 ст. 708 ГК РФ) либо которое не подписано руководителем или иным уполномоченным представителем организации, составившей такой предложение (см. например, постановления ФАС Московского округа от 27.06.2003 N КГ-А40/2083-03, Восьмого ААС от 22.07.2011 N 08АП-4302/11, Семнадцатого ААС от 10.02.2011 N 17АП-13744/2010).

Отметим, что в рамках отношений, связанных с поставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, информация о ценах товаров, работ, услуг, содержащаяся в коммерческих предложениях, может использоваться заказчиками для определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта с применением метода анализа рынка (ч. 5 ст. 22 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», п. 3.7 Методических рекомендаций…, утв. приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 N 567).

Информация на сайте не является публичной офертой.

Обращаем ваше внимание на то, что данный интернет-сайт, а также вся информация о товарах и ценах, предоставленная на нём, носит исключительно информационный характер и ни при каких условиях не является публичной офертой, определяемой положениями Статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для получения подробной информации о наличии и стоимости указанных товаров и (или) услуг, пожалуйста, обращайтесь к менеджеру сайта с помощью специальной формы связи или по телефону 8-800-775-34-53.

Гражданский кодекс РФ. Глава 28. Статья 437.
1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Что такое оферта простыми словами. Что значит «не является публичной офертой»

Что такое оферта, договор оферты и публичная оферта

Оферта — это предложение о заключении сделки, где изложены существенные условия договора.

Физическое или юридическое лицо, предлагающее оферту, называется оферент. Лицо, которому адресована оферта, называется акцептант.

Оферта может быть письменной и устной. Если предложение принято, то стороны подписывают договор оферты.

Оферта может быть адресована определенному лицу, ограниченному или неограниченному кругу лиц. Если предложение адресовано неопределенному кругу лиц, то это публичная оферта. Каждый, кто совершил необходимые действия для принятия оферты (акцепт), имеет право требовать исполнения договорных обязательств.

Оферта — что это такое? Объяснение простыми словами

Когда человек или фирма предлагает кому-то сделку и озвучивает ее условия — это оферта. Если другая сторона принимает условия, обе стороны обязаны соблюдать договор.

Именно поэтому в рекламе постоянно оговариваются, что данноепредложение «не является офертой» — то есть клиент не может потребовать сделки именно на таких условиях, какие описаны в рекламе.

Определение оферты в ГК РФ. Когда оферта считается принятой?

Определение оферты дано в пункте 1 статьи 435 Гражданского кодекса РФ:

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Статья 435 Гражданского кодекса РФ

Согласно статьям 440 и 441 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным после того, как лицо, направившее оферту, получает согласие — акцепт.

Обычно оферта имеет определенный срок действия. В течение этого срока акцептант вправе принять оферту и связать оферента договорными обязательствами. Если срок на ответ не указан, то для принятия оферты согласие должно быть дано немедленно.

Если контрагент согласен заключить договор на иных условиях, а не на предложенных, закон рассматривает этот как отказ от оферты.

Cогласие на сделку может следовать из поступков акцептанта — конклюдентных действий, указано в статье 158 ГК РФ. Например, если человек заходит в автобус — он выражает желание ехать и соглашается с условиями оказания транспортных услуг. Таким образом, он обязан оплатить проезд, хотя публично ничего об этом не говорил.

Не является публичной офертой — что это значит?

В рекламе продавцы часто предлагают приобрести товары или услуги на определенных условиях. В этом случае рекламу могут признать офертой, и рекламодателю придется сдержать все данные обещания.

«Если в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок», — говорится в статье 11 федерального закона «О рекламе».

Чтобы оградить себя от возможных рисков, в рекламу обычно включают оговорку «не является публичной офертой». Например, если по радио обещают квартиры по определенной цене и оговариваются, что это не оферта, то слушатель не вправе требовать квартиру именно по такой цене.

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Статья 437 Гражданского кодекса РФ

Банковская оферта

Договор в форме публичной оферты нередко используют банки: например, когда предлагают кредиты, рассказвывает портал Banki.ru. Если предложение на сайте банка является офертой, то заполнение формы обращения за кредитом — это акцепт. Когда заявка заполнена, по закону считается, что клиент принял предложение, и договор заключен.

Бывает и обратная ситуация — банк считает офертой обращение клиента за кредитом. Проверив данные заемщика, банк может акцептовать оферту и выдать ссуду. После этого деньги зачисляются на счет заемщика без подписания дополнительных документов.

Чтобы не принять не себя нежелательные обязательства, при заполнении документа необходимо всегда уточнять: не является ли это офертой или акцептом.

Оферта. Публичная оферта. Понятие и примеры.

Оферта. Что это?

Мы очень часто слышим слова «оферта», «публичная оферта», «не является публичной офертой», но не всегда понимаем их смысл. На самом деле, эти понятия не так уж и далеки от нас. Представьте себе ситуацию: парень предлагает девушке «руку и сердце» и делает ей официальное предложение выйти за него замуж. Но сказал он это не в шутку между делом, а с соблюдением всех обычаев и традиций. У девушки есть время подумать, что ему ответить, но парень уже не может отказаться от своих слов, он принял на себя определенные обязательства, передумать он уже не может. Вот это можно назвать офертой, только это понятие чаще все же применимо к деловым отношениям, а не личным. Легальное понятие оферты содержится в Гражданском кодексе РФ. Это предложение оферента (некоторого лица) акцептанту (определенному лицу, ограниченному или неограниченному кругу лиц) заключить сделку (договор) с указанием всех необходимых для этого условий. (Ст. 435 ГК РФ)

Публичная оферта

«А что же тогда такое публичная оферта?» — спросите вы. Легальное определение публичной оферты также закреплено в Гражданском Кодексе. Согласно ст. 437 ГК РФ публичная оферта — это предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Из этого определения мы можем выделить два признака, присущие публичной оферте:

1. Публичная оферта должна быть адресована неопределенному кругу лиц;

2. В ней указаны основные условия договора и выражается намерение заключить договор с каждым, кто отзовется на предложение.

Приведем пример. Интернет-провайдер делает массовую рассылку с предложением о предоставлении своих услуг, при этом указывая в этой рассылке все основные условия будущей сделки (тарифы, скидки, скорость, обращение в случае неполадок и т.д.). В этом случае такое предложение будет считаться публичной офертой. Он обязан в любом случае вступить в договорные отношения и предоставить описанные в рассылке услуги Интернета всем откликнувшимся на предложение.

Публичная оферта в розничной купле-продаже

С другой стороны, если товары выставлены на прилавках, витринах, то это признается публичной офертой независимо от указания цены и других существенных условий договора розничной купли-продажи, за единственным исключением, когда продавец точно самостоятельно определил, что товар продаже не подлежит. Стоит упомянуть еще одно существенное условие: публичной офертой можно назвать только то предложение, которое в конкретный момент времени может быть акцептировано только одним лицом. Например, продажа напитков через автоматы. Если автомат включен и наполнен товаром, то налицо публичная оферта, а если вдруг образовалась очередь к автомату или товар закончился, то оферта временно снята и должно пройти определенное время, которое должен прождать покупатель, прежде чем оферта будет возобновлена. Именно по этой причине гражданский кодекс рассматривает рекламу и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц только как приглашение к оферте. Из этого правила есть исключение. Оно касается именно договора розничной купли-продажи. Предложение товаров в каталоге, реклама, обращенные к неопределенному кругу лиц признаются публичной офертой, но только при условии, если они содержат все существенные условия договора. (Ст. 494 ГК РФ). Из этого можно сделать вывод, что в данной сфере публичной офертой может считаться и такое предложение о заключении договора, которое может быть акцептировано неопределенным кругом лиц. Может случиться так, что у продавца не окажется нужного количества товара, и он не сможет исполнить множество заключенных сделок, в этом случае он понесет потери, которые будут связаны с возмещением убытков покупателю.

Путаница в понятиях

К сожалению, многие путают публичную оферту с рекламой. Это разные вещи. Реклама и подобные ей предложения не являются публичной офертой. Она не содержит обычно определенных условий для того, чтобы сделка была заключена. У нее несколько другая цель – представить свой товар в более выгодном свете, чем у конкурентов. Некоторые пишут на рекламных буклетах о товаре, что данное предложение не является публичной офертой, но, по большому счету, в данном случае это предложение не несет никакой смысловой нагрузки. То же самое можно сказать и о различных предложениях на сайтах. Информация на сайте также не является публичной офертой, так как зачастую на сайтах не указываются конкретные условия, например, касающиеся стоимости продукции, сроков передачи товара и т.д., дается лишь общее описание товара и его характеристики с призывом к клиенту прийти в магазин и заключить реальную сделку.

Договор публичной оферты

Заключение договора публичной оферты имеет определенный порядок. Сначала одна из сторон направляет второй стороне предложение о заключении договора, а вторая сторона, в свою очередь, принимает это предложение (акцептирует). Для того, чтобы договор был заключен требуется безоговорочный акцепт, в случае же, когда принимают оферту с оговорками считается, что акцептант направляет оференту встречную оферту и последний может ее принять, и тогда договор будет заключен либо снова направить свои условия. (Ст. 441 ГК РФ). И так до безоговорочного принятия условия какой-либо стороной, которая будет выступать в роли акцептанта. В некоторых случаях, предусмотренных российским законодательством заключение договора является обязательным.

Итак, подведем итоги. Публичная оферта не так проста, как кажется на первый взгляд. Существует очень много юридических тонкостей, связанных с этим понятием. Чтобы понять, является ли предложение публичной офертой или нет нужно вспомнить о тех двух главных ее признаках, что были описаны в данной статье. Многие предприниматели специально пишут, что предложение не является публичной офертой, тогда сомнений возникать не должно. Во всех же остальных случаях нужно внимательно посмотреть на предложение и задать себе вопрос «а что именно хотел донести до меня продавец? Действительно и он хочет со мной заключить сделку? Тогда на каких условиях? Если ли они здесь?» Если ваш ответ отрицательный, то, скорее всего, перед вами просто реклама со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Оферта — что это такое простыми словами

Главная / ЧАстые ВОпросы

1 января 2021

1. Что это такое?
2. Простыми словами об оферентах и акцептах
3. Как понять, что это именно оферта?
4. Почему не хотят, чтобы рекламу считали офертой
5. Публичная оферта и другие ее разновидности

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru. Сегодня хочу продолжить разбирать часто встречающиеся в интернете и разговорной речи слова, смысл которых не всегда полностью понятен из контекста. Чуть ранее мы с вами поговорили про аутсорсинг, мониторинг, перфекционизм, верификацию, контент и многое другое.

Теперь у нас на повестке дня уже намозолившее глаза и многим набившее оскомину слово «оферта». Вы наверняка его встречали хотя бы в рекламных роликах по телевизору, где часто упоминается, что, дескать, это не является публичной офертой. Правда, там не поясняют что вообще такое оферта и почему это для рекламодателей так важно.

На самом деле, тут все довольно логично (и мы это чуть ниже рассмотрим в качестве примера). Но, к сожалению, термин этот принадлежит к области юриспруденции и финансов, а значит объяснения что такое оферта простыми словами от такой публики вы не дождетесь.

Собственно, поэтому и появилась сия небольшая заметка, в которой я не только постараюсь пояснить значение этого слова, но и покажу на примерах, что такое публичная оферта, какие еще варианты бывают и почему выражение «договор оферты» несколько противоречит здравому смыслу.

Что такое оферта и ее отличия от договора

Само по себе слово происходит от offertus, что в переводе в зависимости от контекста может означать — предложение, предложенный, предлагать. Предложение не в смысле структуры речи (единицы языка), а в смысле «сделать предложение» (от которого не смогут отказаться).

Ну любят у нас слова заимствованные из других языков (типа волотильности, лизинга, коучинга и т.п.). Писали бы сразу — предложение, а то оферта, оферта… Слово хоть и короткое, но совсем не понятное с ходу. Не говорят же, что жених невесте сделал оферту. Говорят — предложение. Но это я уже чуток вперед забегаю.

Итак, оферта — это предложение. Да-да, просто предложение в письменной или устной форме, не важно. Например, вы (или вам) предлагаете соседям по коммуналке составить график дежурств по уборке мест общего пользования. Если они соглашаются, то вы на основе этого предложения заключаете устный договор, принимая изначальные условия описанные в офферте, или внося в них своих изменения.

Т.е. по сути, это декларация о намерениях. Вам могут по почте прислать предложение заключить договор на таких-то условиях (на получение кредита, на покупку товара у какой-то компании, на оказание вам услуги и т.п.). В этой декларации (оферте) должны быть более-менее детально рассмотрены условия, на которых этот (будущий) договор будет составляться. Вам останется только принять эти условия или от них отказаться.

Наверное, даже на основании вышесказанного вам становится ясно, что выражение «договор оферты» звучит не совсем логично.

Это как бы преддоговор (преддверие договора, приглашение к сотрудничеству), т.е. предварительное описание одной из сторон (ее именуют оферент) тех условий, на которых этот договор может быть составлен, если вторую сторону (ее именую акцептант) это устроит. Т.е. договор и оферта не являются идентичными правовыми конструкциями.

Простыми словами об оферентах и акцептах

Ну, вот уже с простых слов скатились таки на сложные, но ничего не поделаешь, казуистику финансового и юридического сословия никто не отменял, а это словечко как раз из их арсенала. Давайте тогда уж дадим несколько определений, чтобы встретив их вы понимали о чем идет речь:

1. Оферент — лицо (физическое или юридическое) предлагающее оферту. Это может быть продавец товаров или услуг, либо потенциальный заказчик ваших услуг или покупатель ваших товаров.
2. Акцептант — тот, кому адресована оферта. Забегая вперед скажу, что это может быть как конкретный человек (или группа людей), так и абсолютно любой человек увидевший данное предложение. Например, заходите вы в магазин, видите ценник на хлеб и становитесь автоматически акцептантом, если как раз хлеб и покупаете. Ценник — это оферта, продавец (или владелец магазина) — оферент, а те кто товар купил — акцептанты.
3. Акцепт — факт принятия оферты на тех условиях, на которых она предлагалась (например, покупка товара по той цене, что была указана на ценнике — это акцепт). Если акцептант решил изменить условия, то это уже будет являться встречной офертой, а не акцептом.

Примечательно, что в некоторых предложениях оферты акцептом может считаться не реальное согласие акцептанта, а определенные его действия. Такие действия на языке казуистики называют конклюдентными, т.е. выступающими заменой вербального (что это?) или письменного согласия.

Например, на некоторых сайтах договор, оформленный на условиях размещенной там публичной оферты, может считаться вступившим в силу, как только вы скачаете с него какую-то программу или поставите галочку в нужном месте. Да и просто может быть сказано, что само по себе дальнейшее использование этого сайта является согласием с офертой и автоматическое заключение соглашения на описанных в ней условиях.

У меня, к примеру, таким образом сделано на странице пользовательского соглашения. По сути, все посетители сайта являются моими партнерами, согласными с условиями приведенной публичной оферты, о чем там и предупреждается.

В любом случае, слово «оферта» означает предложение заключить договор (соглашение, провести сделку) на конкретных условиях. Акцептанту этого предложения, которого все устроит, остается лишь ответить на него акцептом. Но только в случае полного согласия со всем содержимым этого преддоговора.

Если же его что не устроит, то ответить нужно будет уже новой (встречной) офертой с предложением скорректированных условий. Молчание акцептанта в общем случае (если другого не оговорено в оферте) не должно приниматься за акцепт (согласие).

Как понять, что это оферта?

Очень важное отличие оферты от чего-то другого (пустого трепа, рекламы по телевизору и т.п.) — это то, что в ней будут описаны все «существенные условия» будущего договора, достаточные, чтобы у акцептанта уже не осталось вопросов и он мог бы принять решение (соглашаться или нет с данным предложением).

1. Должно быть понятно, кому это предложение адресовано (оно может быть адресным, либо обращенным к ограниченному или даже неограниченному кругу людей). Например, вам позвонили из вашего банка и предложили лично вам условия для получения кредита. Либо вы получили Емайл рассылку с предложением всем клиентам банка получить кредит на этих условиях. Либо вы зайдя в банк прочитали брошюру с условиями получения кредита. Да или просто зашли в магазин и взглянули на ценник.
2. Должны быть однозначно описаны условия совершения сделки. Например, указан процент выплачиваемый вам по кредиту, описан его размер и условия получения. Либо просто указана цена товара в магазине, что уже вполне достаточно, чтобы вы заключили договор на его покупку (оплатив его на кассе).
3. Должно быть понятно, что с вами хотят заключить договор на предложенных условиях, а не просто пришел спам или кто-то маркером подписал цену под полкой с товаром.

Почему не хотят, чтобы рекламу принимали за публичную оферту

Еще важно то, что оферент предлагая вам оферту по сути налагает на себя обязательства по соблюдению тех условий, которые там описаны (сроки выполнения, цена, условия доставки и т.п.). Это важно, ибо акцептант будет рассчитывать именно на эти условия и может понести убытки, понадеявшись на заверения оферента. В этом случае он вполне может подать в суд и выиграть дело.

Если время действия оферты предложения не указано, то считается, что данное предложение будет действовать в течении пары месяцев с момента ее получения акцептантом. То есть, если вы увидели рекламу по телевизору с указанием цены товара и описанием прочих «существенных условий» (и при этом не было сказано, что «это не является публичной офертой»), то у вас есть два месяца на принятие решения, и если условия за это время поменялись, то вы вправе требовать выполнение обещанного (вплоть до подачи иска в суд).

Теперь вам, наверное, стало понятно, почему рекламодатели так часто добавляют эту непонятную (до прочтения этой публикации, конечно же) фразу о том, что это предложение не является публичной офертой. Они просто оставляют себе место для маневра ценами и условиями, ибо в противном случае их могут просто напросто засудить, либо принудить к выполнению описанных в рекламе (а по сути — оферте) условий.

То есть реклама по закону тоже может быть отнесена к публичной оферте (о ней читайте ниже), если в ней будет достаточно содержательной части.

Хотя это не очень нравится рекламодателям и они стараются этого избежать, чтобы потом к ним не было претензий от закона за недобросовестную рекламу. Ведь снимая дорогостоящий ролик выгодно бывает утаить часть информации о товаре или услуги, чтобы предложение выглядело заманчивее. Например, то что данная возможность имеется не во всех комплектациях товарах или то, что кредит под ноль процентов на самом деле таким не является.

Публичная оферта и другие ее разновидности

Различают разные типы оферт, основные из которых можно представить так:

1. Твердая — это когда вам лично (как юридическому или физическому лицу) что-то предлагают. Например, заключить договор на получение кредита, страховой договор или что-то еще. Все максимально конкретно и адресно. Вам только остается ее акцептовать в указанный срок, либо отказаться (например, просто проигнорировав это предложение). Оферент в этом случае твердо обязуется в указанный срок действия этого предложения условий не менять.
2. Безотзывная — тут оферент уже не сможет дать задний ход даже при всем желании. Заключаться может как с одним, так и с несколькими лицами (например, акционерами какой-либо компании на обязательный выкуп облигаций по истечению определенного срока). Часто такой вариант используется еще при ликвидации обонкротившихся компаний.
3. Свободная — в этом случае оферент не связан какими-либо гарантиями того, что вы обязательно заключите с ним договор на описанных условиях. Связано это с тем, что данный тип оферты используется зачастую для массовой рассылки целевой аудитории предложений о сотрудничестве, но если все вдруг с ним согласятся, то товара или услуг на всех может не хватить.

   Это просто предложение обсудить сделку (вступить в переговоры) без обязательств и конкретики. Часто такой тип предложений используется для прощупывания рынка на предмет эффективности тех или иных маркетинговых шагов (акций, бонусов, скидок, уникальных предложений и т.п.).

4. Публичная оферта  — это то, с чем мы с вами повседневно сталкиваемся, но просто не знаем об этом. Такое предложение может быть сделано абсолютно любым способом — письменно, устно или в виде действия. В кафе вам предлагают ознакомиться с меню и это, по сути, является публичной офертой. То же самое с товарами на прилавке магазина, с каталогом от Икеи, который бросили в ваш почтовый ящик и т.п (даже если цены указаны не будут).

В любом случае, оферта – это приглашение вас к сотрудничеству, которое может повлечь за собой заключение договора (сделку, соглашение) в устной, письменной или иной форме.

Оферент при этом чаще всего несет ответственность за оговоренные в ней условия. Например, на кассе магазина оплачивая товар вы заключаете договор на основе публичной оферты (ценника), и если вам попытаются продать товар дороже, то это противоправное действо является наказуемым по закону (тут вы в своем праве в полном смысле этого слова).

Надеюсь, что эта публикация была вам полезна…

Удачи вам! До скорых встреч на страницах блога KtoNaNovenkogo.ru

Использую для заработка

Договор-оферта и акцепт оферты, публичная оферта

Частые вопросы

• Договор-оферта – предложение Оператора, адресованное любому лицу в соответствии со статьями 435 и 437 Гражданского кодекса Российской Федерации, заключить с ним договор об оказании услуги связи на условиях, содержащихся в публичной оферте.
• Акцепт оферты – это полное и безоговорочное принятие абонентом условий настоящей публичной оферты.

Выдержки из Гражданского кодекса РФ.
Глава 28. Заключение договора

• Статья 435. Оферта
  

  1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.
  
  2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

• Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

  1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
  
  2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

• Статья 438. Акцепт

  1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным.
  
  2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
  
  3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Ваш собственный сервер за наши деньги. Подбор наилучшей конфигурации. Оперативная доставка и помощь в настройке. Сутки бесплатного использования KVM.

Определение публичного предложения

Что такое публичное предложение?

Публичное предложение — это продажа акций или других финансовых инструментов, таких как облигации, населению с целью увеличения капитала. Привлеченный капитал может быть направлен на покрытие операционного дефицита, расширение бизнеса или осуществление стратегических инвестиций. Финансовые инструменты, предлагаемые общественности, могут включать в себя доли в капитале, такие как обыкновенные или привилегированные акции, или другие активы, которыми можно торговать как облигации.

Комиссия по ценным бумагам и биржам должна одобрить все регистрации для публичного размещения корпоративных ценных бумаг в США. Инвестиционный андеррайтер обычно управляет публичными предложениями или способствует их проведению.

Ключевые выводы

• Публичное предложение — это когда эмитент, например, фирма, предлагает ценные бумаги, такие как облигации или акции, инвесторам на открытом рынке.
• Первичное публичное размещение акций (IPO) происходит, когда компания впервые продает акции на биржах.
• Вторичное или последующее размещение позволяет фирмам привлекать дополнительный капитал позднее после завершения IPO, что может привести к размыванию существующих акционеров.

Объяснение публичного предложения

Как правило, любая продажа ценных бумаг более чем 35 людям считается публичным предложением и, следовательно, требует подачи регистрационных заявлений в соответствующие регулирующие органы. Компания-эмитент и инвестиционные банкиры, осуществляющие транзакцию, заранее определяют цену размещения, по которой выпуск будет продан.

Термин публичное размещение в равной степени применим как к первоначальному публичному размещению акций компании, так и к последующим предложениям. Хотя публичное размещение акций привлекает больше внимания, этот термин охватывает долговые ценные бумаги и гибридные продукты, такие как конвертируемые облигации.

Первичное публичное размещение и вторичное размещение

Первичное публичное размещение акций (IPO) — это первый случай, когда частная компания выпускает корпоративные акции для общественности. Более молодые компании, ищущие капитал для расширения, часто проводят IPO вместе с крупными, устоявшимися частными компаниями, стремящимися стать публичными в рамках мероприятия по ликвидности.При IPO происходит очень специфический набор событий, которым способствуют выбранные андеррайтеры IPO:

• Формируется внешняя команда IPO, в которую входят ведущий и дополнительный андеррайтер (ы), юристы, сертифицированные бухгалтеры (CPA) и эксперты Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC).
• Собирается информация о компании, включая ее финансовые результаты, детали ее операций, историю управления, риски и ожидаемую будущую траекторию. Это становится частью проспекта компании, который распространяется для ознакомления.
• Финансовая отчетность представлена ​​на официальный аудит.
• Компания подает свой проспект в SEC и устанавливает дату размещения.

Вторичное размещение — это когда компания, которая уже провела первичное публичное размещение (IPO), выпускает новый пакет корпоративных акций для общественности. Существует два типа вторичного предложения: первое — вторичное предложение без разводнения, а второе — вторичное предложение с разводняющим эффектом.

При вторичном размещении без разводнения компания начинает продажу ценных бумаг, при которой один или несколько ее основных акционеров продают все или большую часть своих акций.Выручка от этой продажи выплачивается продающим акционерам. Разводняющее вторичное размещение предполагает создание новых акций и их выставление на публичную продажу.

Follow on Public Offer (FPO) Определение

Что такое дополнительное публичное предложение (FPO)?

Последующее публичное предложение (FPO) — это выпуск акций для инвесторов компанией, акции которой котируются на фондовой бирже. Последующее размещение — это выпуск дополнительных акций, производимый компанией после первичного публичного предложения (IPO).Последующие предложения также известны как вторичные предложения.

Ключевые выводы

• Последующее публичное предложение (FPO), также известное как вторичное размещение, представляет собой дополнительный выпуск акций после первичного публичного предложения (IPO).
• Компании обычно объявляют о создании FPO для увеличения капитала или уменьшения долга.
• Два основных типа FPO: разводняющие (то есть добавляются новые акции) и неразводняющие, то есть существующие частные акции продаются публично.
• Размещение на рынке (ATM) — это тип FPO, с помощью которого компания может предлагать вторичные публичные акции в любой день, обычно в зависимости от преобладающей рыночной цены, для привлечения капитала.

Как работает дополнительное публичное предложение (FPO)

Публичные компании также могут воспользоваться FPO через документ предложения. FPO не следует путать с IPO, первичным публичным размещением акций для населения. FPO — это дополнительные выпуски, возникающие после регистрации компании на бирже.

Типы дополнительных публичных предложений

Существует два основных типа дополнительных публичных предложений. Первый является разводняющим фактором для инвесторов, поскольку совет директоров компании соглашается увеличить количество акций в обращении или количество доступных акций.Этот вид последующего публичного предложения направлен на сбор денег для сокращения долга или расширения бизнеса, что приводит к увеличению количества акций в обращении.

Другой тип дополнительного публичного предложения — неразводняющий. Этот подход полезен, когда директора или крупные акционеры продают частные акции.

Разводненное дополнительное предложение

Разводненные последующие предложения происходят, когда компания выпускает дополнительные акции для привлечения финансирования и предложения этих акций на публичном рынке.По мере увеличения количества акций прибыль на акцию (EPS) уменьшается. Средства, собранные во время FPO, чаще всего направляются на сокращение долга или изменение структуры капитала компании. Вливание денежных средств положительно сказывается на долгосрочных перспективах компании и, следовательно, на ее акциях.

Последующее размещение без разбавления

Неразводненные последующие предложения происходят, когда держатели существующих частных акций выносят ранее выпущенные акции на публичный рынок для продажи.Денежные поступления от неразводненных продаж поступают непосредственно акционерам, размещающим акции на открытом рынке.

Во многих случаях эти акционеры являются основателями компании, членами совета директоров или инвесторами, предшествующими IPO. Поскольку новых акций не выпускается, прибыль на акцию компании остается неизменной. Неразводненные последующие предложения также называются предложениями на вторичном рынке.

Предложение на рынке (банкомат)

Предложение на рынке (банкомат) дает компании-эмитенту возможность при необходимости привлекать капитал.Если компания не удовлетворена имеющейся ценой акций в конкретный день, она может воздержаться от размещения акций. Предложения через банкоматы иногда называют распределением контролируемого капитала из-за их способности продавать акции на вторичном торговом рынке по текущей преобладающей цене.

Пример дополнительного предложения

Последующие предложения распространены в инвестиционном мире. Они предоставляют компаниям простой способ увеличения капитала, который можно использовать для общих целей.В результате компании, объявляющие о вторичном размещении, могут столкнуться с падением стоимости акций. Акционеры часто негативно реагируют на вторичные предложения, поскольку они размывают существующие акции, а многие из них размещаются по ценам ниже рыночных.

В 2015 году у многих компаний были дополнительные предложения после того, как они стали публичными менее чем за год до этого. Shake Shack была одной из компаний, акции которой упали после новостей о вторичном размещении. Акции упали на 16% на новостях о существенном вторичном размещении по цене ниже существующей.

В 2017 году в результате последующих размещений компании были привлечены акционерные капиталы на сумму 142,3 миллиарда долларов. Всего в 2017 году насчитывалось 737 FPO. Это означает рост числа FPO на 21% по сравнению с 2016 годом. Однако стоимость FPO снизилась на 3% в годовом исчислении в 2017 году.

Публичных и негосударственных предложений

Модуль
3-публичные и непубличные предложения

Обзор предложений ценных бумаг

Каждый год крупные и мелкие инвесторы инвестируют
триллионы долларов в ценных бумагах, таких как акции, облигации, паевые инвестиционные фонды и хеджирование
фонды, которые держат эти ценные бумаги.

Ценные бумаги не появляются на пустом месте. Длинный
цепочки событий предшествуют их существованию и доступу инвесторов к ним. В
компания начала с идеи, какое-то время ждала, и, чтобы расти, ей нужны
больше капитала от более широкого круга инвесторов. Компания достигает этих инвесторов
путем «предложения» продать им свои ценные бумаги. Есть две широкие категории
предложения: «публичные» и «освобожденные».

В этом модуле мы исследуем процессы
через которые ценные бумаги достигают инвесторов.Сначала посмотрим на «общедоступные»
предложения, которые должны быть зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам
и «освобожденные» предложения, которые не нужно регистрировать. Во-вторых, мы будем больше
внимательно изучить процесс публичного предложения ценных бумаг и
регистрационные требования. В-третьих, мы рассмотрим основные типы «освобожденных»
предложения, включая частные предложения, предложения внутри штата и правительственные
размещение ценных бумаг.

Законодатели разработали Закон о ценных бумагах 1933 года
чтобы сбалансировать потребности инвестора и частной компании.Во-первых, закон направлен на то, чтобы инвестор получил критически важные и важные
информацию о компаниях перед инвестированием и, во-вторых, чтобы убедиться, что
инвестиционные доллары идут компаниям, которые имеют благоприятные или, по крайней мере, полностью
раскрыты, перспективы.

Публичное предложение — это инвестиция
процесс, используемый существующей компанией для привлечения капитала от общественности.
К тому времени, когда компания становится публичной, она обычно добивается определенного успеха, но нуждается в
чтобы собрать деньги для расширения масштабов или выхода в новые области.

Компания может захотеть стать публичной на несколько
причины. Во-первых, он немедленно генерирует капитал, позволяя продавать акции
публика. Во-вторых, он позиционирует себя для будущего капитала через будущие акции.
предложения. В-третьих, он дает своим сотрудникам возможность получать
компенсация через акции или опционы на акции. Наконец, компания, которая
публика может использовать акции, которые она держит, как форму валюты, с помощью которой
приобретать другие компании.

Но есть и недостатки.Во-первых,
компания теряет контроль над менеджментом, так как за акционерами будет последнее слово в
руководство компании и член совета директоров. Во-вторых, есть
повышенные требования к отчетности, поскольку государственные корпорации должны публиковать обширные
раскрытие информации о финансовом состоянии, вознаграждении директоров и
должностные лица и деловые операции. Наконец, выход на биржу увеличивает потенциальную ответственность
компанию, ее должностных лиц и директоров за бесхозяйственность.

Например, неверные управленческие решения могут
подавать иски к акционерам по производным финансовым инструментам в дополнение к потере стоимости.В
Кроме того, федеральный закон требует раскрытия информации о том, как компания
работает. Инвесторы могут подать в суд на компанию и ее руководство за самоокупаемость,
предоставление акционерам существенных искажений или пропуск информации, которая
раскрытие информации требуется в соответствии с федеральными законами о ценных бумагах.

Процесс первичного публичного предложения

Публичное предложение состоит из трех этапов. Каждый
phase имеет свой набор правил. Первый, период предварительной подачи , начинается
когда компания достигает договоренности с управляющим андеррайтером относительно
публичное размещение.Он заканчивается, когда компания подает заявление о регистрации.
с ТРЦ.

В
Период предварительной подачи

В период предварительной подачи компания работает
с «андеррайтерами». Как правило, в крупном инвестиционном банке андеррайтером является
посредник между компанией и инвесторами, которых она надеется достичь.
Он проконсультирует компанию о вероятности достижения целевой цены акций.
в процессе публичного предложения и предоставить некоторую уверенность в том, что
Компания будет получать эту цену за каждую акцию, которую она продает населению.А
компания привлечет нескольких андеррайтеров, которые называются
«Синдикат».

Существует три основных типа андеррайтинга: фирма
андеррайтинг обязательств , резервный андеррайтинг и максимальные усилия
андеррайтинг .

В андеррайтинге с твердым обязательством
андеррайтер соглашается выкупить акции у компании по установленной цене и
продавать их инвесторам. Он получает свою комиссию от разницы между
цена, по которой он покупает акции у компании, и цена, по которой они
продается населению, иногда называемое «спредом» или «наценкой».”

В резервном обязательстве андеррайтинг ,
компания и андеррайтер соглашаются, что компания предложит указанный
количество акций существующим акционерам, и андеррайтер выкупит любые
непроданные акции по более низкой цене. Андеррайтер взимает комиссию, которая учитывает
риск того, что ему придется покупать непроданные акции.

В рамках андеррайтинга «Лучшие усилия »,
компания и андеррайтер соглашаются, что андеррайтер сделает все возможное, чтобы
усилия », чтобы помочь компании продать определенное количество акций по установленной цене.
инвесторам.За эту услугу андеррайтер взимает комиссию.
Он не обязуется покупать какие-либо акции. Его компенсация приходит
исключительно за счет комиссии, которую взимает компания.

В этот период компания запрещена
продавать ценные бумаги, предлагать их продать, рекламировать стоимость
ценных бумаг или раскрытие личности андеррайтеров. [7]
Все эти запрещенные действия известны как «прыжки с оружием». Если компания привлекает
В случае «прыжка с оружием» SEC может приказать отложить IPO, чтобы дать возможность «остыть».
период.”
SEC также может наложить санкции или штрафы, а инвесторы, купившие акции
может потребовать, чтобы компания выкупила их обратно по полной покупной цене плюс
интерес.

“Предложение
продавать »включает любое поведение, которое может быть воспринято как позволяющее кому-то
знать, что компания заинтересована в продаже ценных бумаг или попытках
побудить инвестора предложить купить ценные бумаги.

В
Период ожидания

Вторая фаза, период ожидания ,
начинается, когда компания подает заявление о регистрации , которое подается
с SEC с «проспектом эмиссии» до того, как ценные бумаги могут быть проданы
общественность в целом.В
проспект и регистрационное заявление содержат существенные факты, касающиеся
компания, в том числе:

(1) описание имущества компании,
активы и бизнес;

(2) описание ценной бумаги, которая будет
выставлен на продажу;

(3) информация об управлении
Компания; и

(4) финансовые отчеты, заверенные
независимые бухгалтеры. [10]

Каждая категория информации важна для
обоснованное инвестиционное решение.Инвесторы должны знать, что делает и планирует компания.
о делах в будущем и активах, которыми он владеет в настоящее время. Инвесторы также должны
знать, какие типы ценных бумаг предлагаются. Они могут, например,
включают акции и облигации. Если это акции, выплачиваются ли дивиденды? Если да, то как
довольно часто? Если это облигация, то какую процентную ставку она выплачивает и когда
вернуть основную сумму? Достаточно ли у совета директоров и высшего руководства
опыт работы в компании такого типа? И т. Д.

Инвесторы также должны знать текущую
финансовое состояние компании, и что оно было проверено независимым
бухгалтерская фирма.Эта информация имеет решающее значение для понимания ближайшего будущего
финансовые перспективы компании и любые долги или крупные обязательства, которые
может повлиять на компанию после IPO. Наличие независимого бухгалтера
заверять финансовую отчетность, дает экспертизу и объективность доходов,
данные о расходах, долге и прибыли, которые сообщает компания.

В период ожидания компания не может
продавать ценные бумаги. [11] Однако это
может предложить ценные бумаги к продаже устно или письменно с предварительным
проспект, содержащий необходимую информацию.Например, он может запросить
признаки интереса инвесторов, включая цену, по которой они могут
быть заинтересованным.

В период ожидания компания может
также провести «роуд-шоу» с андеррайтерами, чтобы продвигать предстоящее IPO на
инвесторы. Обычно это презентации высших руководителей
компания институциональным инвесторам, чтобы вызвать энтузиазм по поводу предстоящих
предложение.

Комиссия по ценным бумагам и биржам рассматривает заявление о регистрации
в период ожидания.Может потребоваться, чтобы компания добавила или уточнила информацию.
или исправьте потенциально сбивающие с толку утверждения. Эта вторая фаза заканчивается, когда
SEC объявляет заявление о регистрации вступившим в силу.

В
Период после вступления в силу

Период после вступления в силу начинается, когда
Комиссия по ценным бумагам и биржам объявляет заявление о регистрации вступившим в силу и заканчивается через 25 дней.
На этом этапе компания и андеррайтеры определяют цену размещения на основе
на отзывы, полученные от потенциальных инвесторов во время
Период ожидания.Продажа разрешена, но предложения о продаже должны сопровождаться
по окончательному проспекту эмиссии.

Во время
в этот период компания и андеррайтер заключают официальное соглашение
в отношении цены, по которой будут продаваться ценные бумаги, форма
андеррайтинг и комиссия, выплачиваемая андеррайтерам.

В
Закон о ценных бумагах требует, чтобы компания и андеррайтер физически
доставить копию окончательного проспекта каждому инвестору, купившему во время
первичного публичного предложения или подать зарегистрированный проспект в SEC, который
публикуется на сайте SEC и доступен любому инвестору.

Непубличные предложения

Компании
часто продают акции ранним инвесторам в рамках частных предложений. Частный
размещение обеспечивает финансирование путем прямых переговоров с частным финансовым сектором.
учреждения. Частное финансовое учреждение может предоставлять ссуды или покупать
акции в компании. Ценные бумаги
Закон освобождает «частные предложения» от требования о том, чтобы эмитент регистрировал
ценные бумаги с SEC. [15] Термин
«Закрытое размещение» не определяется в Законе о ценных бумагах.Суды и регуляторы
рассмотреть несколько факторов, чтобы определить, является ли предложение «частным» по сравнению с
«Публичный». [16]

Первый — это способ, которым компания
предлагает ценные бумаги. Как были найдены покупатели и какие у них
отношение к эмитенту? Если было общее предложение или реклама
для широкой общественности или большого числа потенциальных инвесторов, нет
освобождение применяется. Второй фактор — это характер инвесторов, которых
цели эмитента. Сложны ли они и знакомы ли они с инвестициями и бизнесом?
под рукой, и могут ли они нести риск потери? Если инвесторы не
Имея опыт покупки ценных бумаг, это, скорее всего, публичное размещение.Третье — это
качество информации, которую компания предоставляет потенциальным инвесторам. Информация для частного предложения не
должны быть столь же обширными, как заявление о регистрации и проспект эмиссии для общественности
предложения, но это должно быть близко. В
чем меньше информации предоставлено, тем больше вероятность, что она будет считаться частной
предложение. Наконец, суды и регулирующие органы будут проверять, является ли компания
продажа ценных бумаг инвестору, который будет их перепродавать. Чем больше вероятность того, что покупатели будут
перепродать ценные бумаги, тем больше вероятность, что они будут считаться публичными
предложение.

В
SEC установила правила, которые предоставляют эмитенту «безопасную гавань».
при проведении частного размещения. [17]
Он предоставляет категории исключений, основанные на долларовой сумме
продаваемые ценные бумаги или богатство или опыт инвесторов, которым
они продаются. Хотя правила не требуют заявления о регистрации и
проспект эмиссии должен быть подан в SEC, они требуют, чтобы эмитент подал в
SEC a Form D, которая предоставляет основную информацию о компании, ее
должностных лиц, а также размер и дату частного предложения, а также уведомление о
распродажа.[18]

Открытая перепродажа ценных бумаг, приобретенных в
Частные транзакции

Инвестор, который приобрел ценную бумагу в
частная сделка и держала ее в течение достаточного периода времени — обычно
минимум шесть месяцев — может перепродать ценную бумагу на частной продаже без
регистрация. [19] Эмитенты
и андеррайтеры, однако, не имеют права на освобождение от
требование регистрации. [20] Более того, инвестор не может купить ценную бумагу.
и сразу развернуться и перепродать; в противном случае он может считаться
андеррайтер, потому что он купил ценную бумагу с целью ее перепродажи.[21]

Инвестор также может перепродать ценную бумагу.
публично предполагая, что соблюдаются два критерия. Во-первых, инвестор должен держать
ценных бумаг на срок не менее шести месяцев (если компания подает отчеты
в соответствии с Законом о биржах 1934 года) или двенадцать месяцев, если компания является частной.
Во-вторых, информация о компании того типа, которая требуется в
заявления о регистрации должны быть общедоступными. Крупные акционеры, старшие
должностные лица и директора должны соблюдать дополнительные ограничения объема, установленные
Правило SEC 144.[22]

В-третьих, инвестор может перепродать ценную бумагу в
прямой листинг. Это похоже на IPO. Разница в том, что IPO
включает новые ценные бумаги, которые компания выпускает и продает новым инвесторам,
тогда как прямой листинг включает в себя существующие ценные бумаги, которые существующие владельцы
продать новым инвесторам.

Если
компания растет и становится известной публике, ее ранние инвесторы могут
хотят продать свои акции населению, а не полагаться на менее ликвидные
частные рынки.Или сама компания может захотеть публично выставить свои ценные бумаги.
торгуются, поэтому он может использовать акции как форму валюты для приобретения других
компании. Компания может сделать эти существующие ценные бумаги публичными.
через прямой листинг . Компания регистрирует ценные бумаги и
текущие держатели могут затем продать их новым инвесторам на публичной бирже. [23] В
биржи обычно ограничивают прямые листинги компаниями, которые в достаточной мере
большой и авторитетный. [24]

Освобожденные предложения

Закон допускает некоторые дополнительные исключения
к требованиям регистрации.Эти исключения толкуются узко.
потому что цель Закона о ценных бумагах — защитить инвесторов, а не
компании, выпускающие ценные бумаги. Мы рассмотрим три регистрации
исключения.

Государственные ценные бумаги

В рамках освобождения от государственных ценных бумаг,
ценные бумаги, выпущенные государственными учреждениями, такими как федеральный, штат или округ
правительства или государственные коммунальные предприятия не нуждаются в регистрации.Для
Например, это освобождение распространяется на казначейские, государственные и местные облигации. Причина
для этого исключения заключается в том, что инвестирующая общественность имеет доступ к информации
относительно организации, выпускающей ценные бумаги, в силу того, что она является публичной,
государственное учреждение. Более того, государственное учреждение имеет возможность
по своим обязательствам через право облагать налогом своих резидентов, если необходимо,
погасить облигационные обязательства.

Предложения внутри штата

Если компания выпускает ценные бумаги только резидентам
государство, в котором он зарегистрирован, не требует регистрации ценных бумаг.[26] Идея
за этим исключением является то, что предложение является в большей степени вопросом штата, и
таким образом, государственные регулирующие органы могут обеспечить соблюдение требований.

Есть три требования для внутригосударственного
предлагая освобождение. [27] Первый,
компания должна быть зарегистрирована в штате и вести бизнес
преимущественно в этом состоянии. Он может иметь офисы в других штатах, но
большая часть его бизнеса должна находиться в том штате, в котором он предлагает
ценные бумаги. Во-вторых, компания должна использовать выручку от продажи
ценные бумаги в государстве, то есть он не может приобрести доллары инвестора за один
состояние, а затем использовать инвестиции для операций в другом состоянии.Ну наконец то,
ценные бумаги должны предлагаться только инвесторам в государстве, а компания
должны позаботиться о том, чтобы эти инвесторы не покупали ценные бумаги
с целью перепродажи за пределы штата. Намерение состоит в том, чтобы
ценные бумаги «остановятся» внутри государства.

Краудфандинг

Поскольку технический прогресс позволил увеличить
поток информации через Интернет, SEC разрешила другие средства
размещение ценных бумаг без регистрации.Одним из таких нововведений является
отражено в «Положении о краудфандинге» [28].
Это постановление позволяет небольшим компаниям привлекать до 1 070 000 долларов в любой двенадцатимесячный период.
период незарегистрированного предложения. Идея в том, что компания получит
только небольшие вложения от каждого члена «толпы».

Регулирование краудфандинга требует значительных
требования к эмитенту для применения исключения. Например, эмитент
должен заполнить «Форму C», которая содержит важную информацию о компании.
такие как его дебиторская задолженность, краткосрочная задолженность, долгосрочная задолженность, выручка и
уплаченные налоги.Причем эмитент может размещать ценные бумаги только через брокеров-дилеров или
порталы финансирования, зарегистрированные в SEC и FINRA.
Кроме того, инвестор может приобрести только определенную сумму в долларах в
краудфандинговые ценные бумаги в любой год, причем суммы зависят от
доход и чистая стоимость инвестора. Эмитент должен провести комплексную проверку, чтобы
уверен, что его инвесторы соблюдают эти ограничения. [31]

дюйм
В следующем модуле мы рассмотрим мошенничество с ценными бумагами и важные концепции, связанные с
к законам о борьбе с мошенничеством.

[19] См. 15 U.S.C. § 77d (a) (1).

Что означает, когда компания «становится публичной»?

Частная компания может стать публичной, продав свои акции на публичном рынке или добровольно раскрывая общественности определенную коммерческую или финансовую информацию. Часто частные компании становятся публичными посредством продажи акций посредством первичного публичного предложения (IPO).

Что означает, когда компания «становится публичной»?

Компания становится публичной, если она соответствует критериям обязательств по публичной отчетности, установленным Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC).Это включает в себя продажу частных акций на публичном рынке посредством предложения, такого как IPO, выполнения требований базы инвесторов SEC для публичной отчетности или добровольной регистрации в SEC для раскрытия определенной деловой и финансовой информации общественности.

Когда компания становится публичной посредством предложения акций, ее частные акции впервые торгуются на публичных рынках, и она перестает быть частной компанией. Этот процесс позволяет компаниям привлекать капитал, который можно реинвестировать в бизнес.В обмен на этот капитал основатель или текущий владелец теряет процент владения в компании.

Публикация в любом режиме — это серьезное решение, требующее значительной подготовки. Когда компания становится публичной, регулирующие органы должны соблюдать строгие требования к отчетности, а также проверять ее со стороны акционеров, которые теперь владеют частью компании.

Требования к отчетности публичных компаний включают:

• Квартальная и годовая бухгалтерская отчетность.
• Важные события, о которых следует знать акционерам.
• Заявления от доверенных лиц, в которых описываются вопросы, по которым акционеры могут голосовать.
• Раскрытие информации о предполагаемых слияниях, поглощениях и других сделках.

Как компании становятся публичными?

Когда компания решает стать публичной, она может использовать несколько различных способов:

IPO

Первичное публичное размещение (IPO) — наиболее распространенный способ выхода компании на биржу.IPO — это длительный процесс, и после этого к фирмам предъявляются многие строгие требования. Типичный срок IPO составляет от шести до 12 месяцев.

Первый этап IPO — это когда компания начинает готовиться к переезду и проводит оценку готовности для выявления любых проблем. Это когда фирма нанимает инвестиционного банкира, определяет свои цели, составляет график и многое другое.

Затем компания приступает к выполнению плана, разработанного на первом этапе.За это время компании собирают данные, необходимые для регистрации, и готовят все свои юридические документы. После того, как листинговая компания подает заявку на регистрацию в SEC, она вступает в период молчания, пока SEC не одобрит ее планы IPO. В этот период, когда выпуск информации об IPO ограничен, SEC по-прежнему позволяет компаниям обмениваться информацией по другим вопросам, включая раскрытие фактической деловой информации.

После того, как компания получит разрешение SEC и выполнит требования листинга фондовых бирж, ее акции могут начать торговаться.Теперь IPO завершено, и компания официально стала публичной компанией.

Прямой листинг

Прямой листинг — это довольно новый процесс, который компании могут использовать для выхода на биржу и привлечения капитала без проведения IPO. Когда компания становится публичной через прямой листинг, она может обойти традиционный процесс андеррайтинга.

В отличие от IPO, когда инвестиционные банкиры определяют цену продаваемых акций и, как правило, более крупные инвесторы получают льготный режим при распределении акций, в день прямого листинга акции компании становятся доступными для покупки и продажи. биржа любым инвестором, и определение цены происходит через ордера на покупку и продажу на бирже без какого-либо банковского андеррайтинга.

Преимущество этого типа публичной продажи акций заключается в том, что он увеличивает количество инвесторов, которые могут приобретать акции компании, что помогает уравнять правила игры.

В последние годы такие компании, как Spotify, Slack и Coinbase, сделали выбор в пользу прямого размещения на бирже.

Недавнее решение SEC разрешить прямой листинг не было единодушным. Два члена комиссии выступили с заявлением, в котором выразили уверенность в том, что исключение андеррайтеров из процесса IPO устраняет слой должной осмотрительности, который помогает защитить интересы инвесторов.Соблюдайте осторожность, если вы планируете покупать акции через прямой листинг.

Обратное слияние

Обратное слияние — это сделка, при которой частная компания становится публичной посредством слияния или поглощения уже публичной компанией.

При обратном слиянии приобретающая компания обычно является подставной компанией или компанией по приобретению специального назначения (SPAC). Хотя этот механизм существует уже много лет, в последнее время он приобрел популярность, поскольку некоторые участники рынка считают, что он обеспечивает большую уверенность в ценообразовании и контроле над условиями сделки, чем традиционное IPO.

SPAC — это компания, которая становится публичной без каких-либо реальных деловых операций или продуктов для продажи. Компания проводит IPO, а затем использует капитал, привлеченный в результате IPO, для слияния или приобретения существующей частной компании.

После слияния руководство частной компании вступает во владение, и новая фирма продолжает вести бизнес ранее частной компании. Например, букмекерская компания DraftKings объединилась с публичной SPAC Diamond Eagle Acquisition Corp.и его акции начали торговаться на фондовой бирже Nasdaq в апреле 2020 года.

Обратное слияние часто представляет собой более быстрый и дешевый способ выхода на биржу, поскольку частная компания может слиться с существующей компанией, а не проводить весь процесс IPO с нуля.

Плюсы и минусы публичных компаний

Плюсы

• • Увеличение капитала
  • Повышение рыночной стоимости
  • Повышение узнаваемости бренда и репутации

Минусы

• • Утрата права собственности и контроля
  • Затраты, связанные с выпуском акций на биржу
  • Раскрытие дополнительной деловой и финансовой информации
  • Ответственность перед акционерами

Разъяснение плюсов

• Увеличенный капитал : Публикация дает компаниям увеличенный капитал и ликвидность для реинвестирования в рост компании.
• Более высокая рыночная стоимость : Компании часто видят рост своей рыночной стоимости после выхода на биржу из-за повышения прозрачности и ликвидности. Но это верно не для всех компаний, которые становятся публичными.
• Повышение узнаваемости бренда и репутации : Публикация может повысить узнаваемость компании, что может способствовать ее дальнейшему росту.

Объяснение минусов

• Утрата собственности и контроля : Когда компания становится публичной, она теряет часть своей собственности в пользу общества.Несмотря на то, что учредитель обычно сохраняет не менее 50% собственности, он все равно должен отвечать перед советом директоров и акционерами.
• Затраты, связанные с выпуском на биржу: Размещение на бирже может быть дорогостоящим процессом. Хотя в конечном итоге это приведет к увеличению капитала, компании сначала должны потратить деньги на административные расходы, андеррайтинг и многое другое.
• Раскрытие большей деловой и финансовой информации: После того, как компания становится публичной, она обязана раскрывать гораздо больше деловой и финансовой информации по сравнению с частной компанией.Если этого не произойдет, компания может быть подвергнута иску SEC.
• Ответственность перед акционерами : Когда у частной компании дела идут плохо, все финансовые потери несет владелец. Но когда публичная компания работает плохо, проигрывают акционеры. В результате публично торгуемые компании подвергаются тщательной проверке со стороны своих акционеров и общественности в целом.

Что это значит для индивидуальных инвесторов

Выход компании на биржу представляет собой прекрасную возможность для индивидуальных инвесторов, потому что зачастую это их единственный способ инвестировать в компании.Большинство инвесторов не участвуют в венчурном капитале или других видах частного финансирования. Вместо этого они покупают публично торгуемые акции на бирже.

Обычно есть два способа, которыми индивидуальный инвестор может купить акции компании после того, как она станет публичной. Во-первых, вы можете участвовать в IPO и приобретать акции по цене размещения напрямую у компании. Чтобы это было осуществимо, вы, как правило, должны быть клиентом андеррайтера, участвующего в IPO. Частным инвесторам редко удается участвовать в IPO, поскольку состоятельные клиенты и институциональные инвесторы, такие как паевые инвестиционные фонды и пенсионные фонды, получают больше предпочтений при распределении акций.

Другой способ купить акции новой публичной компании — это купить их на бирже после их перепродажи на бирже после IPO. В этом случае вы просто купили бы акции через свою брокерскую фирму, как и любые другие ценные бумаги.

Перед тем, как участвовать в IPO, важно изучить информацию о компании, которая становится публичной. Тот факт, что компания пользуется популярностью, не означает, что вы должны нырять обеими ногами. Вместо этого используйте базу данных EDGAR SEC, чтобы прочитать регистрационную форму S-1 IPO компании, которая раскрывает важную информацию о фирме.Учитывайте такие факторы, как факторы риска компании, дивидендную политику и то, на что она планирует использовать капитал.

Альтернативы публичному обращению

Публикация может быть одним из самых популярных способов привлечения капитала для компаний, но это не единственный вариант. Есть и другие способы, которыми компания может получить финансирование, необходимое для роста, не открывая себя для государственной собственности. Вот три самых популярных стратегии:

Венчурный капитал

Многие компании не выпускают публичные акции до тех пор, пока они не приобретут прочную основу и не имеют проверенной бизнес-модели.Но в первые годы им все еще может потребоваться финансирование, чтобы помочь им сдвинуться с мертвой точки. И даже на более поздних стадиях некоторые компании просто не хотят открываться для государственной собственности.

Вместо этого многие компании полагаются на венчурный капитал, который представляет собой вид частного финансирования, при котором инвесторы и фирмы венчурного капитала инвестируют в частные компании, часто в обмен на долю владения. Венчурный капитал популярен среди стартапов и технологических компаний.

Многие известные компании добились большого успеха с помощью венчурного капитала, включая Twitter, Uber и Airbnb.Все они сейчас зарегистрированы на бирже.

Если компания находится на более зрелой стадии своей деятельности, она также может привлечь капитал посредством сделки с частным капиталом, которая может представлять собой сочетание как собственного капитала, так и заемных средств.

Реинвестирование

По мере роста компании они могут реинвестировать свою прибыль обратно в бизнес, чтобы помочь себе в росте. Реинвестирование выгодно, потому что учредителям не нужно беспокоиться о лишении права собственности на свою компанию, и им не нужно залезать в долги для роста.Однако реинвестирование — это не всегда вариант. Компаниям, которые только начинают развиваться, или компаниям с низкой рентабельностью, вероятно, придется рассмотреть другие варианты.

Займы

Другой вариант, который компании используют для привлечения капитала, — это заимствования. Фирмы могут занимать деньги двумя основными способами. Во-первых, так же, как физическое лицо может взять ссуду в банке, компании также могут брать ссуду в банках.

Но компании также могут использовать стратегию, популярную среди государственных учреждений: облигации.Корпоративная облигация — это долговая ценная бумага, которая позволяет компаниям брать займы у индивидуальных инвесторов. Компания-эмитент обычно выплачивает проценты держателям облигаций на протяжении всего срока их действия. Затем, когда наступает срок погашения, компания выплачивает полную номинальную стоимость облигации.

Облигации могут быть привлекательными для компаний, потому что они не теряют права собственности, но они также должны возвращать заемный капитал, чего нельзя сказать о публично выпущенных акциях.

Ключевые выводы

• Публикация означает, что компании соответствуют требованиям SEC по раскрытию информации.
• Компании обычно становятся публичными, предлагая акции для продажи на открытых рынках.
• Частные компании могут стать публичными посредством IPO, прямого листинга или обратного слияния.
• Публикация может привести к ослаблению контроля со стороны владельца, дополнительным расходам и более высоким обязательствам по раскрытию информации.

4 вещи, которые нужно знать о вторичных предложениях

Большинство розничных инвесторов не знают или, по крайней мере, никогда не участвовали во Вторичном размещении. Подобно первичному публичному размещению, вторичное предложение, также называемое последующим предложением, — это когда уже публичная компания регистрирует дополнительные акции для продажи на публичном рынке.Спотовое размещение — это когда становится доступным пакет уже зарегистрированных акций. Поступления от вторичного предложения могут быть использованы для финансирования операций, приобретения или погашения долга. Иногда крупный акционер ликвидирует акции, и вторичное предложение или спотовое предложение — это способ ликвидировать акции по сниженной цене без ущерба для текущей рыночной цены.

Вот пять вещей, которые вам нужно знать о дополнительных предложениях:

1) Ноу, как это работает

Давайте начнем с объяснения того, как работает IPO.При IPO андеррайтер и эмитент выходят из периода молчания и переходят в период регистрации. Это дает андеррайтерам от 3 до 4 недель на то, чтобы заинтересовать институциональных и розничных инвесторов. В этот период вы часто будете видеть, как компании проводят Road Show. В конце этого процесса, за вечер до того, как компания станет публичной, андеррайтер решит, какие инвесторы получат распределение и в каком размере.

С дополнительными или спотовыми предложениями процесс происходит намного быстрее.Вместо 3–4 недель все предложение продается всего за несколько дней. Спотовые предложения или предложения овернайт объявляются после закрытия рынка и распределяются среди инвесторов всего за несколько часов. Вторичные или спотовые предложения обычно продаются по цене ниже цены закрытия акций в этот день.

2) Знайте преимущества

Что касается цены на акцию, то вторичные предложения обычно, но не всегда, оцениваются ниже цены закрытия в этот день, что делает их привлекательными для инвесторов с точки зрения ценообразования.

В отличие от IPO, у которых нет торговой истории, вторичные предложения часто имеют многолетнюю торговую историю и финансовые записи, чтобы инвесторы могли принять обоснованное решение.

3) Знайте риски

Вторичные предложения могут привести к снижению торговой цены на следующий день. Таким образом, хотя инвестор получает выгоду от скидки к рыночной цене, на следующий день акции могут открыться по цене вторичного размещения или ниже. По этой причине вторичные предложения не привлекательны для краткосрочных трейдеров или флипперов.Как правило, они более привлекательны для инвесторов, которым нравится покупать и удерживать акции, которым нравится эмитент или отрасль.

4) Знайте, как получить к ним доступ

Из-за коротких сроков и отсутствия маркетинга, Вторичные предложения, вообще говоря, труднее найти покупателей для Андеррайтера по сравнению с IPO. Андеррайтеру также очень сложно привлечь внимание к предложению из-за коротких временных рамок, поэтому большинство розничных инвесторов никогда не слышат о них. Это означает, что часто легче получить распределение во Вторичных предложениях, если вы в первую очередь слышите о них и выясняете способ получить доступ.

ClickIPO решил эту проблему, передав Вторичные предложения с помощью push-уведомлений подписанным пользователям нашего мобильного приложения. Это позволяет инвесторам получать своевременную информацию, давая им возможность участвовать во вторичном или спотовом размещении, даже если у них есть всего несколько часов, чтобы принять решение и разместить заказ.

Риск инвестирования в первичное публичное размещение («IPO»)
Существуют определенные риски при инвестировании в первичное публичное размещение («IPO»).Среди прочего, акции не подвергались рыночной оценке. Эти риски подробно описаны в проспекте эмиссии, и мы настоятельно рекомендуем вам внимательно прочитать проспект, чтобы понять эти риски перед инвестированием. IPO — это первая продажа акций частной компании населению, которая может не подходить для всех инвесторов. IPO часто проводятся более мелкими и молодыми компаниями, стремящимися к расширению капитала, но могут также проводиться и крупными частными компаниями, желающими стать публичными.IPO — рискованное вложение. Даже опытным инвесторам может быть трудно предсказать, что будет делать акция в начальный день торгов и в ближайшем будущем, потому что часто бывает мало исторических данных, с помощью которых можно было бы проанализировать компанию. Кроме того, большинство IPO принадлежат компаниям, переживающим переходный период роста, который подвержен дополнительной неопределенности в отношении их будущей стоимости. Узнайте больше о значительных рисках, связанных с инвестированием в IPO.

В чем разница между выходом на биржу и IPO? | Малый бизнес

Когда малому предприятию необходимо собрать деньги для расширения, он может решить сделать это посредством первичного публичного предложения (IPO).IPO представляет собой первый случай, когда компания продаст свои акции публичным инвесторам. Компании нанимают инвестиционных банкиров, чтобы облегчить продажу новых акций инвесторам. IPO также знаменует собой момент, когда компания переходит из частной собственности в публично торгуемую организацию или становится публичной. Публичность и IPO — это тесно связанные концепции, с основным различием которых является то, что процесс IPO — это средство, с помощью которого компания становится публичной.

Причины для IPO

Выход на биржу при IPO — это способ для компаний, в том числе малого бизнеса, расти без использования кредитов.Продавая акции акционерам публичного капитала, бизнес по-прежнему может получать деньги без необходимости возвращать деньги инвесторам. Для многих выход на IPO является признаком престижа, поскольку это означает, что акции будут котироваться на крупной фондовой бирже, такой как Нью-Йоркская фондовая биржа Euronext или Nasdaq.

Прямые предложения

В зависимости от размера IPO, проведение сделки может стоить компании миллионы долларов, между затратами на найм инвестиционных банкиров и подготовкой финансовой отчетности, которая требуется регулирующим органам для публикации через IPO.В качестве менее затратной альтернативы IPO малые предприятия могут обратиться к другому варианту, а именно к публичному размещению акций посредством прямого размещения. В отличие от IPO, при прямом размещении акции не торгуются на крупной бирже. Вместо этого бизнес продает акции напрямую населению без помощи инвестиционных банкиров.

Государственная политика

Когда малый бизнес решает выйти на IPO, он может сделать это в рыночной среде, которая способствует привлечению денег.В 2012 году, после того, как экономика пережила рецессию, правительство США приняло закон, который упростил малым предприятиям выход на биржу. Согласно статье CNN Money 2012 года, закон освободил малые предприятия от бремени определенных аудитов и раскрытия финансовой информации — документов, которые должны были предоставлять более крупные компании — на срок до пяти лет. Закон, получивший название «Быстрый старт наших бизнес-стартапов», был создан для помощи малым предприятиям, которые создают ключевые рабочие места.

Регистрация

Прежде чем компания станет публичной, она должна подать заявление о регистрации, известное как S-1, в Комиссию по ценным бумагам и биржам.Документ содержит подробную информацию, такую ​​как прошлые финансовые показатели бизнеса, знакомство с руководством, а также факторы риска, с которыми сталкивается бизнес. S-1 также должен раскрывать ожидаемый размер IPO и то, как бизнес планирует использовать выручку от продажи акций. Комиссия по ценным бумагам и биржам, как правило, возвращает документ обратно в компанию с любыми вопросами, которые могут задержать процесс IPO.

Ссылки

Ресурсы

Биография писателя

Джери Терцо — деловой писатель с более чем 15-летним опытом работы на Уолл-стрит.На протяжении своей карьеры она участвовала в двух основных кабельных бизнес-сетях, занимаясь производством сегментов и резервированием руководителей, а также работала в нескольких крупных отраслевых изданиях, включая «IDD Magazine», «Infrastructure Investor» и MandateWire из «Financial Times». Она работает журналистом, работавшим в The Motley Fool и InvestorPlace. Терцо окончила Кэмпбеллский университет, где получила степень бакалавра искусств в области массовых коммуникаций.

Прямое предложение — обзор, как это работает и процесс

Что такое прямое предложение?

Прямое размещение иногда называют прямым размещением.Это тип предложения, который позволяет компании-эмитенту продавать свои ценные бумаги напрямую инвесторам без использования посредников, таких как инвестиционный банк. Когда компания решает использовать прямое предложение, а не первичное публичное размещение (IPO). Первичное публичное предложение (IPO) Первичное публичное предложение (IPO) — это первая продажа акций, выпущенных компанией для широкой публики. До IPO компания считается частной компанией, обычно с небольшим количеством инвесторов (учредителей, друзей, родственников и бизнес-инвесторов, таких как венчурные капиталисты или бизнес-ангелы).Узнайте, что такое IPO, оно устраняет большую часть затрат, связанных с выходом на биржу.

Обычно компании, выходящие на биржу через IPO, должны использовать посредников, таких как инвестиционные банки, которые обрабатывают процесс размещения от имени эмитента. Устранение посредников снижает стоимость капитала предложения.

Большинство прямых предложений освобождены от большинства требований, установленных Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) по ценным бумагам и биржам (SEC) Комиссия по ценным бумагам и биржам США, или SEC, является независимым агентством федерального правительства США, которое отвечает за выполнение федеральных законов о ценных бумагах и предложение правил по ценным бумагам.Он также отвечает за обслуживание индустрии ценных бумаг и фондовых бирж и опционов. Некоторые из этих исключений вступили в силу в 1992 году, когда SEC учредила Программу инициатив малого бизнеса. Программа предлагала отсрочку малым предприятиям, которые не могли собрать средства, предлагая ценные бумаги инвесторам.

При привлечении капитала малые и средние компании предпочитают прямое предложение IPO, поскольку это позволяет им привлекать капитал непосредственно у сообщества, из которого они работают, вместо заимствования у финансовых учреждений, таких как банки.Такая договоренность позволяет компании-эмитенту определять условия предложений, а не бороться за соблюдение строгих требований, установленных банками и фирмами венчурного капитала.

Краткое описание

• Прямое предложение — это тип предложения, который позволяет компаниям привлекать капитал путем продажи ценных бумаг напрямую населению.
• Это устраняет посредников, которые часто участвуют в процессе предложения, тем самым сокращая затраты на привлечение капитала.
• Эмитент должен соблюдать нормативные требования государства, в котором он планирует продавать ценные бумаги.

Как работает прямое предложение

Компания может выбрать метод прямого публичного предложения, а не IPO, когда у нее нет финансовых ресурсов для оплаты андеррайтеров. (корпорация, учреждение или правительство) от инвесторов в форме долевых или долговых ценных бумаг.Эта статья направлена ​​на то, чтобы предоставить читателям лучшее понимание процесса привлечения капитала или андеррайтинга, или она не хочет размывать существующие акции путем выпуска новых акций для общественности. Компания продает акции напрямую населению без посредников или брокеров.

Компания-эмитент несет ответственность за определение условий предложения, исходя из целей и интересов компании. Он устанавливает цену размещения, ограничение на количество акций на одного инвестора, дату расчетов и период размещения, когда инвесторы могут покупать акции.

Процесс прямого предложения

Прямое размещение может занять несколько дней, недель или даже месяцев, в зависимости от компании и суммы капитала, который эмитент планирует привлечь. Ниже приведены ключевые этапы прямого предложения:

1. Этап подготовки

На этапе подготовки к выпуску эмитент готовит меморандум о размещении. Меморандум о размещении. Меморандум о размещении также известен как меморандум о частном размещении. Он используется в качестве инструмента для привлечения внешних инвесторов, либо для получения подробной информации о компании и выпускаемой ценной бумаге.Обычно типом ценных бумаг могут быть обыкновенные акции, привилегированные акции, REIT, долговые ценные бумаги и т. Д.

Эмитент также должен принять решение о соответствующем маркетинговом средстве, таком как газеты, социальные сети, кампании телемаркетинга и т. Д., Которые он будет проводить. использовать для продажи предложения.

2. Утверждение регулирующих органов

Компания-эмитент также должна соответствовать всем нормативным требованиям штата, в котором она намеревается проводить прямое размещение. Регулирующие требования руководствуются законами о голубом небе каждого штата и требуют, чтобы эмитенты зарегистрировали свои предложения и раскрыли финансовые детали предложения, а также все участвующие организации.

Некоторые из документов соответствия, которые эмитенты должны подавать, включают меморандум о предложении, учредительные документы, статьи регистрации, статьи регистрации — это набор официальных документов, которые подтверждают существование компании в США и Канаде. Для бизнеса — последняя финансовая отчетность и другая существенная информация, которая может повлиять на сделку.

Документы предоставляют инвесторам обширную информацию, на которой они могут принимать решения об инвестировании.Затем штат проводит оценку достоинств, чтобы определить, является ли предложение сбалансированным и справедливым для инвестиций. В случае удовлетворения предоставленной информацией разрешение предоставляется в течение периода от двух недель до двух месяцев.

3. Исключения SEC

Большинство прямых предложений не требуется регистрировать в SEC, поскольку они имеют право на определенные исключения. Например, Правило 147 (Освобождение от подачи внутриштатной декларации) позволяет компаниям привлекать средства путем продажи ценных бумаг населению при условии, что ценные бумаги продаются в основном штате, в котором компания ведет бизнес.Освобождение действительно только в том случае, если и компания, и инвесторы являются резидентами одного штата.

Еще одно исключение — это Правило 504 или Правило D, которое освобождает компании, которые привлекают не более 1 миллиона долларов за 12-месячный период посредством продажи ценных бумаг. Он не накладывает никаких ограничений на количество или тип инвесторов.

Сравнение прямого предложения и первичного публичного предложения

Прямое размещение и первичное публичное размещение — два основных метода, с помощью которых компания может мобилизовать средства путем продажи ценных бумаг на открытом биржевом рынке.При IPO эмитент создает новые акции, которые подписываются посредником, например инвестиционным банком или финансовыми консультантами. Андеррайтер работает с компанией-эмитентом в процессе предложения, обеспечивая соответствие компании нормативным требованиям.

Посредник определяет цену IPO акций и отвечает за процесс размещения от имени эмитента. В некоторых случаях от посредника может потребоваться гарантия продажи определенного количества акций из акций, предлагаемых публике.

Напротив, прямое размещение менее сложно по сравнению с IPO. Он предполагает продажу ценных бумаг населению напрямую, без посредничества. Никаких новых акций публике не предлагается, и нет никаких гарантий продажи ценных бумаг. Компания-эмитент устанавливает условия выпуска, такие как цена предложения, минимальная сумма инвестиций на инвестора и максимальное количество ценных бумаг, которые может купить каждый инвестор.

Дополнительные ресурсы

CFI предлагает сертификацию коммерческого банковского и кредитного аналитика (CBCA) ™ CBCA®. Аккредитация коммерческого банковского и кредитного аналитика (CBCA) ™ является мировым стандартом для кредитных аналитиков, который охватывает финансы, бухгалтерский учет, кредитный анализ, денежные средства. анализ потоков, моделирование ковенантов, погашение ссуд и многое другое.программа сертификации для тех, кто хочет вывести свою карьеру на новый уровень. Чтобы продолжить обучение и продвигать свою карьеру, вам будут полезны следующие ресурсы:

• Процесс привлечения капитала Процесс привлечения капитала Эта статья предназначена для того, чтобы предоставить читателям более глубокое понимание того, как работает и происходит процесс привлечения капитала в отрасли сегодня. Для получения дополнительной информации о привлечении капитала и различных типах обязательств, взятых андеррайтером, см. Наш обзор андеррайтинга.
• Затраты на флотацию Затраты на флотацию Затраты на флотацию — это затраты, которые несет компания при выпуске новых ценных бумаг. Затраты могут включать различные расходы, включая, помимо прочего, сборы за андеррайтинг, юридические услуги, регистрацию и аудит.