Уголовная ответственность коммерческого директора ооо: Ответственность коммерческого директора ООО

Ответственность финансового директора в 2021 г.

Ответственность финансового директора за возложенные на него обязанности велика. Он выполняет руководящие функции, имеет дело с большим количеством деловых бумаг, активно участвует в управлении финансами. Поэтому, вступая в должность, CFO должен знать о существующих для него рисках и вести себя осмотрительно. Чтобы не получить наказание за чужие ошибки, ему нужно тщательно контролировать все финансовые операции компании и работу своих подчиненных.

В материале разберемся с главными рисками и видами ответственности в работе финансового директора.

Какие виды ответственности предусмотрены для CFO?

Профессия “финансовый директор” молода, поэтому в законодательстве зоны его ответственности пока четко не прописаны. Но это не значит, что он освобождается от наказаний за нарушения трудового законодательства, а также административные и уголовные правонарушения.

Подать в суд на CFO могут кредиторы, контрагенты, непосредственно сотрудники или руководство компании, а также налоговые и правоохранительные органы. Как и для любого другого должностного лица, наделенного управленческими функциями, для него предусмотрено несколько видов ответственности.

В должностной инструкции финдира обозначены случаи нарушения трудового законодательства:

• ненадлежащее выполнение своих должностных обязанностей
• правонарушения в ходе трудовой деятельности
• нанесение материального ущерба
• принятие решений, выходящих за рамки полномочий
• неправомерные действия лиц, которым он делегировал свои функции
• нецелевое использование средств и имущества компании

Необходимо следить за тем, чтобы в трудовом договоре и должностной инструкции CFO были указаны все фактически осуществляемые функции и права. И если появляются дополнительные обязанности, их тоже нужно оформлять документально.

Какие риски существуют для финансового директора?

Должность CFO предполагает широкий круг полномочий, поэтому и ответственность на нем лежит колоссальная. Пост руководителя и непосредственное участие в управлении финансами сами по себе выступают серьезными факторами риска. Финдиру следует быть еще осторожней, если он:

• выполняет функции главного бухгалтера
• обладает правом подписи
• выступает руководителем главного бухгалтера

Главбух и финдир в одном лице несет дополнительную ответственность за разработку учетной политики, ведение бухучета, своевременное предоставление полной и достоверной отчетности в органы контроля. Если CFO предоставлено право первой или второй подписи, возникает еще больше возможностей для привлечения его к ответственности. Это касается правонарушений, в которых фигурируют деловые бумаги.

Если по должностной инструкции главный бухгалтер в подчинении у финансового директора, у последнего должен появиться дополнительный повод для беспокойства. Как непосредственный руководитель он будет нести ответственность за правонарушения главбуха.

Некоторые работодатели грешат тем, что стараются переложить вину за правонарушения на своих сотрудников. Ведь административные штрафы для юридических лиц в разы больше, чем для должностных. В таких ситуациях нужно быть предельно осторожным, не ставить подписей на подозрительных бумагах и не идти на уступки своим профессиональным принципам.

За что CFO может получить административное наказание?

Административная ответственность во многом зависит от полномочий и возлагаемых на финдира обязанностей. Если он частично или полностью выполняет функции главного бухгалтера, зона его ответственности значительно расширяется.

Наказания за административные правонарушения ограничиваются штрафами. И многие CFO, желая сберечь свои время и нервы, предпочитают заплатить несущественную сумму и не ввязываться в судебные разбирательства. Но лучше сделать все возможное, чтобы доказать свою непричастность и сохранить профессиональную репутацию.

Несет ли уголовную ответственность финансовый директор?

По некоторым статьям уголовного кодекса CFO привлекается как исполнитель, а по другим — как соучастник, но только если не входит в число учредителей компании. Исполнители несут серьезную ответственность, а для пособников наказания обычно минимальны или даже условны.

Важно! Открытие уголовного дела против финансового директора может стать печальным финалом его карьеры, даже если в дальнейшем оно будет закрыто.

Кроме этого финансовый директор подлежит уголовному преследованию за хищение активов компании, искажение информации о суммах финансирования, как организатор операций по противозаконной минимизации налогов и выводу финансов.

В зависимости от степени нанесенного государству, юридическим или физическим лицам вреда, уголовная ответственность для CFO может быть заменена на административную. Решение принимает суд, но за особо тяжкие правонарушения виновному угрожает реальный срок тюремного заключения.

О материальной и дисциплинарной ответственности

Если финансовый директор нарушит правила внутреннего распорядка или какие-либо из положений должностной инструкции, руководство вправе назначить ему дисциплинарное наказание. Это может быть замечание, выговор, перевод на нижеоплачиваемую должность или даже приказ об увольнении.

Важно! Применение мер материальной и дисциплинарной ответственности необязательно и зависит от решения руководства. Работник не подлежит наказанию, если его должностные обязанности документально не закреплены.

Так же как и все сотрудники, CFO несет материальную ответственность в размере причиненного организации ущерба. Но сумма взыскания не должна быть больше среднемесячного заработка. Трудовым законодательством не предусмотрены основания для возложения на финансового директора полной материальной ответственности.

Как CFO избежать расплаты за долги компании?

В случаях, когда компания потерпела крах и обанкротилась, финансового директора могут привлечь к субсидиарной ответственности. Она может стать последствием принятия неграмотных решений, пренебрежения законодательными нормами, затягивания с признанием банкротства компании.

Главное условие — кредиторы должны доказать вину финдира в суде. Юристы отмечают, что сделать это достаточно сложно, но по статистике с каждым годом растет число случаев, когда именно руководителям приходится расплачиваться за долги компании. Какие навыки развивать, чтобы в современных условиях быть более эффективным и не допустить разорения компании? Узнайте, что должен знать финансовый директор.

Чтобы в случае банкротства предприятия не расплачиваться за его долги личными средствами и имуществом, финансовый директор должен:

• регулярно обновлять положение о проверке контрагентов
• контролировать корректность положения работы с дебиторской задолженностью
• не согласовывать заведомо убыточные сделки
• хранить протоколы деловых встреч, в которых отражаются мнения всех участников и результаты голосования
• ежедневно лично контролировать доходные и расходные денежные операции
• проверять достоверность данных бухотчетности
• ежегодно осуществлять инвентаризацию пассивов и активов с участием внешнего аудитора
• предпринимать все возможные меры по предупреждению банкротства компании
• собирать документальные подтверждения своей невиновности

Этическая и профессиональная ответственность в приоритете

CFO несет ответственность за судьбу целой компании и всех ее сотрудников. Поэтому вести себя бесчестно — значит поставить жирный крест на репутации, предать людей, которые тебе доверяют, и свою профессиональную гордость. Чтобы сохранить доброе имя, у финансового директора должна быть чистая деловая совесть, умение правильно действовать в критических ситуациях и полное понимание того, в каком состоянии находится порученный ему бизнес.

Чтобы профессионально выполнять свои обязанности, CFO нужно разбираться в тонкостях финансового менеджмента, нюансах оформления отчетности и порядке осуществления управленческого учета и внутреннего аудита.

Получите больше актуальных знаний и навыков на курсе «IPFM: Профессиональный финансовый директор» и подтвердите их 5-ю престижными дипломами от IPFM.

Пройдите короткую регистрацию и получите бесплатный доступ к 4-м урокам курса, чтобы рассмотреть его устройство и программу изнутри!

Стоит ли CFO выполнять функции главбуха?

Без вины виноватый? Уголовная ответственность СЕО

Распространенная ситуация, когда директор вовремя не распределил полномочия и возложил обязанности по учету на себя. Поэтому он станет субъектом финансового нарушения в организации. При этом директор и главный бухгалтер могут перекладывать ответственность друг на друга, однако в большинстве случаев “по полной” ответит руководитель.

На СЕО, то есть исполнительного директора, генерального директора, директора предприятия, возлагается ответственность за производственную и хозяйственную деятельность. Это значит, что руководитель отвечает:

• за принятые решения и их последствия;
• за финансовые результаты предприятия;
• за бухгалтерский учет;
• за сохранность имущества компании и его целевое использование.

Соответственно, директора можно привлечь к разным видам юридической ответственности — административной, дисциплинарной, гражданско-правовой и уголовной. Последняя, безусловно, предусматривает самые суровые виды наказаний.

Причины, которые влекут уголовную ответственность

Руководитель предприятия привлекается по уголовной статье за ряд нарушений. К ним относятся такие ситуации:

• Работа предприятия без регистрации. К ответственности по уголовной статье приводит регистрация с нарушением правил или по неправдивым данным.
• Незаконное использование конфиденциальных сведений, разглашение секретной информации в своих целях — например, банковских, коммерческих, налоговых тайн.
• Работа без необходимой лицензии.
• Уклонение от уплаты налогов или внесение ложных сведений в финансовый отчет — согласно ст. 212 Уголовного Кодекса.
• Предпринимательская деятельность влечет за собой ущерб и убытки отдельным гражданам, государству или другим организациям. Как правило, это связано с нарушениями лицензионных требований.
• Присвоение крупных сумм дохода должностными лицами.


• Нарушение техники безопасности. Если на предприятии не соблюдаются требования охраны труда, от этого погиб или получил тяжелый ущерб человек — руководитель понесет за это ответственность.
• Если на предприятии больше двух месяцев люди не получают положенные выплаты, это тоже станет причиной уголовной ответственности директора. При этом в расчет берут только те случаи, где неуплата денег происходит из-за корыстных мотивов руководителя.

Обратите внимание, что к уголовной ответственности приводит не только умышленное действие, но и бездействие.

Часто причиной преступления становится элементарная халатность руководителя и должностных лиц, упущения при организации работы. Пример — на промышленном объекте работа проводилась с нарушениями требований по охране труда. Руководитель игнорировал эти требования и не позаботился о безопасности сотрудников компании, которые работают с опасными реактивами. Из-за допущенных ошибок в организации производственного процесса случился пожар, который нанес тяжкие телесные повреждения нескольким рабочим. В ходе расследования было установлено, что сотрудники соблюдали технику безопасности, а руководитель на протяжении долгого периода не исполнял прямые обязанности по организации труда. Так он вместе со специалистами охраны труда понес ответственность за несчастный случай.

Виды уголовной ответственности для директора

Уголовная ответственность директора наступает в таких случаях:

• Были нарушения прав граждан;
• Было совершено экономическое преступление.

Степень наказания зависит от того, насколько тяжелым было преступление. Это может быть назначение штрафа, обязательных работ, в особо серьезных случаях предусмотрено лишение свободы. 

К примеру, уклонение от уплаты налогов и сборов — одна из наиболее распространенных причин, из-за которой директору грозит уголовная ответственность. Чем существеннее будет сумма, которая не поступила в бюджет, тем серьезнее наказание для нарушителя. Таким случаям посвящено несколько статей раздела Уголовного Кодекса “Преступления в сфере хозяйственной деятельности”. 

Ситуации, когда незаконно распродаются активы, что находятся в налоговом залоге, тоже грозят уголовным наказанием согласно Закону № 2181. Арестованные активы нельзя отчуждать и невыполнение этого требования может грозить ограничением свободы.

Нередко к уголовному наказанию приводят и другие ситуации, которые связаны с трудовыми отношениями в коллективе. Например, внеочередные премии определенным сотрудникам могут расцениваться, как злоупотребление служебным положением.

Еще чаще бывают ситуации, когда руководитель с помощью махинаций бухгалтерии незаконно удерживает часть зарплаты сотрудников в свою пользу — это может длиться годами, превращаясь в огромные суммы, за которые придется отвечать не только своим имуществом, но и свободой. 

Какие факторы позволяют избежать уголовной ответственности

К уголовной ответственности привлечь человека удается только при наличии состава преступления:

• Субъекта — того, кто совершил преступление;
• Объекта — что именно совершил преступник;
• Объективной стороны — как это сделал;
• Субъективной стороны — почему преступник совершил противозаконное деяние.

Еще одним важным моментом для привлечения к уголовной ответственности во многих случаях становится предмет преступления. В отличие от объекта это реально существующая, материальная вещь. Предмет позволяет определить, как квалифицировать преступление. Например, при хищении прибыли или неуплате налогов важную роль играет количество этих денежных средств. Так определяется степень тяжести преступления. 

Если хотя бы одного компонента из состава преступления нет, или его невозможно доказать, привлечь руководителя к уголовной ответственности не получится. Рассмотрим распространенную ситуацию, связанную с уплатой налогов:

• После плановой проверки на предприятии налог на прибыль был доначислен. Руководство предприятия не было согласно с той суммой, которая назначена, и занялось обжалованием решения.
• Во время обжалования налоговая милиция возбуждает дело об уклонении от уплаты налогов.

В такой ситуации привлечение руководства к уголовной ответственности незаконно. В период обжалования налоговые требования нельзя направлять, так как сумма обязательств согласовывается. Это означает, что состава преступления нет, поэтому можно подать в суд жалобу насчет отмены постановления.

Большинство претензий к директору предприятия возникают после проверок контролирующими органами. Чтобы избежать конфликтных и проблемных ситуаций в этой сфере, необходимо организовать систему налогового планирования. Директору важно позаботиться о грамотном распределении полномочий между сотрудниками, которые отвечают за финансы. Для этого нужно зафиксировать документально ответственность и обязанности бухгалтера или финансового директора — на случай кризисных ситуаций.

Именно объем должностных обязанностей и определит ответственность этих лиц, а также позволит избежать ненужных руководителю неприятностей.

Яркий пример — распространенная ситуация, когда директор вовремя не распределил полномочия и возложил обязанности по учету на себя. Поэтому он станет субъектом финансового нарушения в организации. При этом директор и главный бухгалтер могут перекладывать ответственность друг на друга, однако в большинстве случаев “по полной” ответит руководитель. Если бухгалтер не привлекался раньше за такие преступления, его могут освободить от уголовной ответственности с условием, что он погасит всю сумму пеней и недоимки, выплатит штраф.

Подписаться на новости

Получайте свежие новости на свой email

Поздравляем, вы успешно подписались на новости блога!

Вывод

Ключевой момент, который позволит избежать уголовной ответственности — мониторинг финансовых показателей компании. Директор может выполнять это самостоятельно или доверить полномочия другому лицу, однако в проблемной ситуации за ущерб и убытки отвечать будет именно руководитель. Поэтому важно заблаговременно заручиться помощью специализированного юриста. Александр Строкань имеет широкий опыт в вопросах защиты прав сотрудников компании.

Ответственность руководителя организации | Компания «ЮрКонсалТ-Групп»

Ответственность руководителя организации перед акционерами и контрагентами 

• Сегодня многие собственники бизнеса задаются вопросом: Как наказать генерального директора фирмы, совершившего злоупотребление полномочиями?
• Наёмный генеральный директор в какой-то момент тоже задумывается: Чем ему грозят те или иные действия, совершаемые им от имени общества.
• Наконец, обманутые кредиторы всё чаще обращают внимание на фигуру генерального директора как на источник возмещения убытков.

В этой статье мы кратко осветим с точки зрения нашего многолетнего опыта виды ответственности руководителя организации с позиции собственников, контрагентов и, конечно же, самих руководителей.

ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ СОБСТВЕННИКАМ БИЗНЕСА

Очень часто в нашу юридическую фирму обращаются собственники бизнеса, участники ООО или акционеры АО с просьбой помочь наказать проворовавшегося наёмного генерального директора фирмы. Во всех случаях ситуация выглядит примерно одинаково, генеральный директор допускает преступное злоупотребление полномочиями, причиняет убытки фирме и извлекает из этого выгоду.

Вот лишь некоторые примеры действий, подпадающих под понятие злоупотребление полномочиями, которые может совершить недобросовестный генеральный директор:

• создание параллельной бизнес-структуры (зеркальной фирмы), подконтрольной ему лично и вывод части клиентов вместе с финансовыми потоками из бизнеса собственников;
• обслуживание части заказов фирмы за наличный расчёт и присвоение полученных денежных средств;
• сдача в аренду или продажа имущества организации по заниженной цене, при этом директор часть денег получает наличными в виде отката от арендатора или покупателя и присваивает;
• передача дружественным лицам права на товарный знак или патент, принадлежащий обществу, по заниженной цене;
• переоформление на свое имя доменного наименования, принадлежащего компании.

Во всех этих случаях собственник пытается наказать генерального директора фирмы и возместить свои убытки. Для многих помимо материального аспекта этот вопрос становится делом чести и единственным способом поддержания дисциплины в трудовом коллективе.

Ответственность руководителя организации перед собственниками бизнеса / акционерами / участниками:

— Уголовная ответственность генерального директора

Самым действенным способом, позволяющим наказать генерального директора фирмы и взыскать убытки, является возбуждение уголовного дела и предъявление гражданского иска в уголовном процессе.

Статья 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями» устанавливает ответственность генерального директора за использование полномочий вопреки законным интересам организации в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Это наиболее эффективная статья, для борьбы с недобросовестными руководителями компании. Статья активно применяется следственными органами и судами и позволяет привлечь к ответственности недобросовестного генерального директора.

В случае установления фактов хищения денежных средств, возможно применение ст. 159 УК РФ — Мошенничество или ст. 160 УК РФ — Присвоение или растрата.

Мы не сторонники репрессивных мер, но, к сожалению, учень часто уголовная ответственность генерального директор становится единственым способом защиты нарушенного права.

— Гражданско-правовая ответственность генерального директора

Генеральный директор обязан действовать в интересах возглавляемой им организации добросовестно и разумно — так с 2015 года установлено статьёй 53 Гражданского кодекса.

Основной нормой права, позволяющей учредителям привлечь генерального директора к ответственности за причинение убытков фирме является ст. 53.1 Гражданского Кодекса РФ. Эта норма предусматривает право учредителей юридического лица потребовать от руководителя возмещения убытков, причиненных организации. Ответственность несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков.

Согласно ст.277 Трудового Кодекса РФ «руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации». Эта статья повторяет ст. 53.1 Гражданского Кодекса РФ, отличаясь тем, что по ГК РФ ответственность генерального директора распространяется не только на реальный ущерб, но и на упущенную выгоду юридического лица.

Основанием для того, чтобы привлечь генерального директора к гражданско-правовой ответственности, является:

• нарушение руководителем принципа разумности и добросовестности при управлении компанией;
• несоблюдение руководителем конкретных норм права.

Нарушение руководителем принципа разумности и добросовестности

Ответственность генерального директора фирмы за нарушения «принципа добросовестности и разумности» установлена статьей 71 ФЗ РФ «Об акционерных обществах» и статьей 44 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Типичным случаем нарушения этого принципа является ситуация, когда руководитель неправомерно распоряжается имуществом компании.

Ответственность наступает за виновные действия или бездействия единоличного исполнительного органа, приведшие к возникновению убытков у общества. Привлечь к ответственности генерального директора может как само общество, так и акционер или участник общества, подав соответствующий иск о взыскании убытков с руководителя организации.

Предметом доказывания по такому делу будет как наличие самих убытков, так и наличие вины руководителя. При этом приговор суда об осуждении руководителя, например по ст. 201 УК РФ —злоупотребление полномочиями, будет иметь преюдициальное значение, и для того, чтобы привлечь к ответственности генерального директора, вину доказывать не придется.

Нарушение руководителем общества специальных норм права.

Гражданско-правовая ответственность руководителя организации так же наступает, когда он нарушает специальные нормы закона. Вот лишь некоторые из них: 

• Нарушение законодательства о ценных бумагах (например, подписание проспекта выпуска ценных бумаг, содержащего не достоверные сведения — в этом случае привлечь к ответственности генерального директора и взыскать убытки может как акционер общества так и потенциальный покупатель акций).
• Нарушение законодательства о банкротстве (например, в случае не подачи заявления должника о банкротстве, а также в случае доведения организации до банкротства предусмотрена субсидиарная ответственность генерального директора перед кредиторами).

— Административная ответственность генерального директора.

Кодекс об административных правонарушениях позволяет наказать генерального директора фирмы в административном порядке.

Статья 14.21. КоАП РФ предусматривает административную ответственность генерального директора организации за ненадлежащее управление юридическим лицом, а именно за использование полномочий по управлению фирмой вопреки ее законным интересам и (или) законным интересам ее кредиторов, которое привело к уменьшению собственного капитала этой фирмы и (или) к возникновению у организации убытков.

Статья 14.22 КоАП РФ, устанавливает ответственность генерального директора за заключение сделок или совершение руководителем иных действий, выходящих за пределы его компетенции.

Юристы ЮКТ-Групп помогут Вам привлечь к ответственности недобросовестного руководителя организации и возместить убытки от злоупотребления полномочиями. Более 10 лет мы специализируемся в области корпоративной безопасности и коммерческого права и знаем, как доказать нарушение закона и применить на практике понятие «ответственность генерального директора юридического лица.

ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ КРЕДИТОРАМ ОРГАНИЗАЦИИ

Сегодня наши клиенты часто сталкиваются с ситуацией, когда взыскать долг с контрагента — юридического лица становится невозможным, т.к. когда дело доходит до оплаты товара, работ или услуг, выясняется, что должник — юридическое лицо не имеет средств для погашения долга. Среди прочих, нам часто встречаются такие ситуации:

• Организация должник долг не возвращает, фактически прекратила существование, прежний собственник открыл новую фирму, куда перевёл всех сотрудников, товар и оборудование, перезаключил договор аренды на то же помещение;
• Контрагент, получив предоплату или неоплатив товар, объявил о банкротстве;
• Должник сменил учредителей и директора на подставных лиц и поменял юридический адрес, или произвёл фиктивную реорганизацию с переездом в отдалённый регион.

При таких обстоятельствах основная задача кредитора — добраться до лиц, контролирующих организацию должника (генерального директора, иное контролирующее лицо) и законным способом заставить их погасить долг, то есть «приподнять корпоративную завесу». Эта задача может быть решена путём привлечения генерального директора к уголовной и гражданско-правовой ответственности.

— Уголовная ответственность генерального директора за преступления, совершённые против кредиторов

Мошенничесто — ст.159.4 УК РФ. Основная задача кредитора — доказать, что имеет место не простое неисполнение договора, т.е. гражданско-правовые отношения, а мошенничество. Постановление Пленума ВС РФ о мошенничестве как раз даёт чёткие признаки мошенничества и позволяет осуществить такое разграничение.

Как доказать мошенничество?  

1. Ищем доказательства обмана или введения в заблуждение до совершения сделки;
2. Добываем доказательства возникновения намерения не возвращать долг или не осуществлять встречное исполнение по договору ещё до совершения сделки;
3. Доказываем заведомую невозможность выполнения обязательств.

Что поможет доказать мошенничество?

1. Действие контрагента через однодневку или перевод полученных средств на однодневку;
2. Подставные лица в составе участников контрагента и подставной генеральный директор;
3. Отсутствие необходимого персонала, оборудования, регистрации в СРО;
4. Отсутствие лицензии;
5. Смена руководителя, учредителей, юрадреса, реорганизация в регион непосредственно после неисполнения обязательства.
6. Фальсификация документов и информации, предоставление подложных сведений о предметах залога.

Как предотвратить мошенничество?

• Проявляйте должную осмотрительность — проверяйте контрагента по базам мошенников, изучайте судебную практику контрагента, побывайте в офисе контрагента, познакомьтесь с сотрудниками;
• Правильно составляйте договоры и присутствуйте при их подписании;
• Добивайтесь получения обеспечения исполнения обязательства: залог, поручительство, банковская гарантия.

Рядом с мошенничеством стоит ст. 165 УК РФ — Причинение имущественного ущерба путём обмана. Отличие для обывателя незаметное — и там и там обман, и там и там ущерб, для правоведа огромное — отсутствует похищение имущества. Яркий пример — арендатор обманным путём незаконно пользуется помещением, аренду не платит.

Подробнее про мошенничество смотрим здесь: http://prestuplenia.net/articles/fraud.html

Подробнее про ст. 165 УК РФ смотрим здесь: http://prestuplenia.net/articles/deception.html

Уклонение от уплаты налогов — ст. 199 УК РФ. Государство в лице налоговых органов — тоже кредитор. Только коллекторы у него посерьёзнее — налоговики, опера и следователи.

Как не загреметь по налоговой статье?

1. Платим налоги.
2. Проявляем должную осмотрительность: проверяем контрагента и собираем досье контрагента, подробности здесь: ukt.ru/about/articles/caution.html
3. Спорим с налоговым органом — ukt.ru/services/complex_legal_products/tax_disputes.html
4. Защищаемся от обвинения в уклонении от уплаты налогов — http://prestuplenia.net/articles/tax.html

Преднамеренное банкротство — ст. 196 УК РФ. Наша любимая статья. Сейчас многие думают, что вот, если накопились долги у компании, возьми, выведи нужные активы на подконтрольных лиц, подай документы на ликвидацию / подай заявление о банкротстве / проведи реорганизацию в регион — и спи спокойно, кредиторы не достанут. Всеобщее опасное заблуждение.

Кредитор имеет хороший инструмент защиты — возбуждение уголовного дела по статье преднамеренное банкротство:

1. В процедуре банкротства получаем заключение арбитражного управляющего о наличии признаков преднамеренного банкротства;
2. Подаём заявление о возбуждении уголовного дела по ст. 196 УК РФ

Незаконное образование юридического лица — ст. 273.1 УК РФ

30 марта 2015 года внесены изменения в Уголовный кодекс. Изменили понятие подставного лица. Теперь подставное лицо — руководитель организаци, который стал таковым без реального намерения осуществлять руководство финансово-хозяйственной деятельностью. Создание однодневки, все визы квази-ликвидаций: смена директоров и учредителей, реорганизация в регион — всё это теперь преступные действия, которые доказываются очень просто. Подробности здесь: http://prestuplenia.net/news/news-15-04-2015.html

— Субсидиарная ответственность генерального директора

Субсидиарная ответственность контролирующего должника лица (в том числе и генерального директора) — это вид гражданско-правовой ответственности лица, которое имеет право давать обязательные для юридического лица указания либо иным образом имеет возможность определять его действия, возникащей в случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана его указаниями или иными действиями.

Такая ответственность по обязательствам юридического лица может быть возложена на виновного при недостаточности у организации имущества. Иными словами — долги организации можно взыскать с генерального директора как физического лица, отвечающего всем своим имуществом.

Правила о субсидиарной ответственности установлены

главой III.2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РУКОВОДИТЕЛЯ ДОЛЖНИКА И ИНЫХ ЛИЦ В ДЕЛЕ О БАНКРОТСТВЕ

ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,

п. 3 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,

п. 3 ст. 3 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» — для контролирующих лиц, вызвавших несостоятельность (банкротство) хозяйственных обществ, п. 2 ст. 7 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» — для публичного собственника имущества унитарного предприятия, вызвавшего несостоятельность (банкротство) предприятия.

К контролирующим должника лицам относятся граждане и организации, имеющие либо имевшие в течение менее чем двух лет до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника. В том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Закон «О банкротстве» устанавливает, что в случае, когда общество не может полностью удовлетворить требования кредиторов из-за действий / бездействий контролирующего лица, то это лицо несет ответственность по долгам должника.

Основания для привлечения генерального директора к субсидиарной ответственности:

• причинен «существенный вред» имущественным правам кредиторов в результате совершения контролирующим лицом сделок от имени банкрота;
• отсутствуют либо искажены документы бухгалтерского учета и отчетности;
• требования третьей очереди, возникшие из правонарушений должника или должностных лиц, по которым вступило в силу решение суда (по уголовным, административным или налоговым правонарушениям), превышают 50% требований третьей очереди;
• отсутствуют либо искажены корпоративные документы общества, хранение которых обязательно по закону;
• на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены / внесены недостоверные сведения в ЕГРЮЛ;
• генеральный не подал заявление о банкротстве должника в установленный законом срок.

Надо помнить, что привлечение к субсидиарной ответственности осуществляется с учетом общих установок ст. 15 ГК РФ «Возмещение убытков», т.е. необходимо доказать:

• наличие состава правонарушения, включающего причинение убытков;
• противоправность действий (бездействия) генерального директора;
• причинно-следственную связь между противоправным действиями (бездействием) и причинением убытков;
• вину генерального директора.

Доказать все вышеперечисленные обстоятельства возможно, имея доступ к документации организации. Это может быть аудитор или ревизионная комиссия (когда добросовестный учредитель заметил, что «не все в порядке в Датском королевстве»), а может и Конкурсный управляющий (когда «пациент скорее жив, чем мертв») в ходе осуществления процедур банкротства

И здесь, ст. 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ (в редакции от 29.12.2014г.), государство пошло навстречу кредитору и предоставило собранию кредиторов право выбора арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Что ищем? Сомнительные сделки, экономически необоснованные платежи, движение активов должника.

И на этом этапе необходимо максимально задокументировать деятельность недобросовестного Генерального директора, ведь под каждым Договором, распоряжением, счетом на оплату стоит его подпись.

Только так можно доказать причинно-следственную связь между решениями Генерального директора и несостоятельностью должника, а также выявить признаки преднамеренного или фиктивного банкротства.

Таким образом недобросовестный Генеральный директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности и обязан возместить причиненные им убытки за счет собственных денежных средств или имущества.

А генеральным директорам можно напомнить житейскую мудрость:

«Если думаешь, говоришь, пишешь и подписываешь — не удивляйся».

Много раз нам приходилось привлекать к субсидиарной ответственности руководителя организации и возмещать таким образом убытки кредиторам. К сожалению, иногда недобросовестные руководители соглашались вернуть долг только после возбуждения в отношении них уголовного дела.

ЧТО НУЖНО ЗНАТЬ ГЕНЕРАЛЬНОМУ ДИРЕКТОРУ

В-первых, надо внимательно изучить предыдущие разделы этой статьи. Предупреждён — значит вооружен.

Допустим, всё прочитал и выучил наизусть. Как же теперь генеральному директору защитить себя от претензий собственников, контрагентов и государства? Как избежать субсидиарной ответственности? Как оправдаться, если вас обвиняют в неуплате налогов? В мошенничестве?

В свете вышеизложенного рекомендуем простые правила:

• «Тебя посодют, а ты не воруй» — ну, с этим всё понятно, объяснять, надеемся, не надо…
• Хочешь продать или купить — спроси разрешения. Тоже всё ясно. Получайте одобрение акционеров или участников при совершении крупных сделок, сделок с заинтересованностью и любых сделок, которые вызывают сомнения.
• Плати налоги — спи спокойно. Работа с однодневками опасна. Об этом подробно здесь ukt.ru/services/complex_legal_products/taxaudit/taxrisks.html
• Вывод активов перед банкротством опасен. Если организации предстоит банкротство и акционеры принимают решение вывести активы, подписание таких договоров опасно. Делайте выводы и принимайте решение…

Аналитический материал подготовлен старшим юристом Консалтинговой группы ЮКТ Алексеем Колесниковым.

Если вы искали ответы на вопросы:

• как наказать генерального директора фирмы;
• как наказать руководителя организации;
• как привлечь к ответственности генерального директора;
• какова ответственность генерального директора фирмы;
• какова ответственность руководителя организации;
• как недобросовестный генеральный директор может причинить убытки фирме;
• что такое злоупотребление полномочиями;
• как генеральному директору обезопасить себя от претензий

— обратитесь к юристам ЮКТ-Групп по телефону 8-495-781-63-43 и получите квалифицированную юридическую помощь.

 

Ответственность генерального директора ООО с 2021 года

Материальная ответственность директора ООО в рамках ГК РФ 

Генеральный директор общества с ограниченной ответственностью (ООО) является его единоличным исполнительным органом (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее – закон №14-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 53.1 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) генеральный директор обязан возместить ООО убытки, понесенные организацией по его вине. Необходимым условием при этом является то, что юрлицо или его учредители, требующие возмещения названных убытков, должны представить доказательства недобросовестности и/или неразумности действий гендиректора при реализации им своих прав и обязанностей в рамках занимаемой должности. 

Важно! Следует учитывать, что факт возникновения негативных последствий для юрлица в тот период, когда конкретное физическое лицо занимало должность гендиректора организации, сам по себе еще не свидетельствует о недобросовестности и неразумности его действий, т. к. предпринимательская деятельность по определению связана с риском возникновения названных последствий (п. 1 постановления пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков…» от 30.07.2013 № 62, далее – постановление №62). 

Если убытки были причинены организации совместными действиями гендиректора и учредителей ООО, контролирующих или иных лиц, указанных в пп. 1–3 ст. 53.1 ГК РФ, такие лица привлекаются к солидарной ответственности перед организацией (см. определение АС Хабаровского края от 07.12.2015 по делу № А73-5460/2013).

Матответственность гендиректора ООО в описываемых выше ситуациях установлена на законодательном уровне, поэтому соглашения и условия об ее ограничении или исключении будут признаны ничтожными (п. 5 ст. 53.1 ГК РФ). 

Когда действия гендиректора ООО могут быть признаны недобросовестными и неразумными (судебная практика) 

Обратите внимание! При оценке действий руководителя организации как добросовестных и разумных суды ориентируются на то, насколько были необходимы и достаточны принятые им меры для достижения целей, для которых создавалась названная организация (п. 4 постановления № 62).

Оценивая действия руководителя организации в части кадровой политики, организации работы сотрудников, суды опираются на обычаи деловой практики, масштабы деятельности юрлица и т. д. (п. 5 постановления № 62):

• Так, за противоправное увольнение сотрудников организации, повлекшее необходимость осуществления предусмотренных законодательством выплат уволенным лицам, с ее руководителя были взысканы понесенные юрлицом соответствующие убытки (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.06.2014 по делу № А56-48229/2013).
• В другом случае убытки ООО, нанесенные ему собственными сотрудниками, были также взысканы с руководителя организации, т. к. судом было признано, что он в недостаточной степени разумно контролировал работников (постановление АС Волго-Вятского округа от 09.02.2015 № Ф01-6027/2014 по делу № А79-616/2014). 

Самовольное увеличение гендиректором собственного должностного оклада также может быть квалифицировано как нанесение убытков ООО, вследствие чего с руководителя возможно взыскать соответствующую сумму (см. постановление ФАС Московского округа от 30.05.2014 № Ф05-3816/14 по делу № А40-115151/13).

Ситуации, когда судебными органами признается доказанной недобросовестность и неразумность проводимой директором юрлица деятельности, подробно описываются в пп. 2 и 3 постановления № 62 соответственно.  

Ответственность генерального директора ООО в рамках ТК РФ 

Гендиректор ООО как руководитель юрлица может быть привлечен к полной матответственности за нанесенный им прямой действительный ущерб своей организации-работодателю (ч. 1 ст. 277 Трудового кодекса РФ).

На возможность взыскания с гендиректора также и причиненных им убытков (в т. ч. на основании ст. 53.1 ГК РФ) указывает ч. 2 ст. 277 ТК РФ. 

Важно! Работодатель правомочен требовать от гендиректора ООО возмещения ущерба независимо от того, заключен с последним договор о полной матответственности или соответствующий пункт включен непосредственно в трудовой договор (п. 9 постановления пленума ВС РФ «О применении судами…» от 16.11.2006 № 52), т. к. в рассматриваемой ситуации полная матответственность возникает в силу закона. 

Согласно комментариям пленума ВС РФ вопрос о пределах возмещения ущерба руководителем организации должен разрешаться в соответствии с тем законом, в котором определяется основание для возникновения такой ответственности. В рассматриваемой ситуации могут быть применены положения ст. 277 ТК РФ, п. 3 ст. 53, ст. 53.1 ГК РФ, пп. 2–4 ст. 44 закона № 14-ФЗ.

При этом требование о возмещении убытков, возникших вследствие действий (или бездействия) гендиректора ООО, должно быть рассмотрено в соответствии с п. 3 ст. 53 ч. 1 ГК РФ, даже если при обосновании своих требований стороны иска ссылаются на положения ст. 277 ТК РФ. Такие споры относятся к корпоративным и должны быть рассмотрены арбитражными судами (п. 9 постановления № 62).  

Административная ответственность директора ООО 

Факт назначения административного наказания юрлицу не подразумевает освобождение от административной ответственности за данное правонарушение виновного физлица (в т. ч. должностного) и наоборот (п. 3 ст. 2.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

При этом в случае установления конкретных должностных лиц, по вине которых оно было совершено, возможно привлечение к рассматриваемому виду ответственности по одному и тому же основанию как юрлица, так и названных должностных лиц (п. 15 постановления пленума ВС РФ «О некоторых вопросах…» от 24.03.2005 № 5). 

Важно! Таким образом, КоАП предоставляет возможность выбора лица, привлекаемого к рассматриваемому виду ответственности (в т. ч. возможность привлечения организации и должностного лица одновременно). 

Судья правомочен назначить названным лицам любую меру наказания в границах санкции соответствующей нормы, в т. ч. максимальную, с учетом всевозможных обстоятельств, имеющих влияние на степень ответственности как организации, так и ее должностного лица (см. также п. 21 постановления № 5 о назначении наказания при установлении малозначительности правонарушения).

Если в процессе осуществления руководства деятельностью юрлица директор ненадлежащим образом выполнял свои обязанности, в связи с чем ООО было привлечено к ответственности по КоАП РФ в форме уплаты штрафа, названная сумма штрафа может быть взыскана с гендиректора в качестве нанесенных организации убытков (см., например, постановление АС Западно-Сибирского округа от 30.03.2015 по делу № А46-6878/2014).  

О том, как разграничить административную ответственность руководителя ООО и главного бухгалтера, читайте статью на сайте КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

Уголовная ответственность директора ООО 

В установленных законодательством случаях гендиректор ООО может быть привлечен к уголовной ответственности. При этом совершенное деяние должно содержать все признаки преступления (п. 1 ст. 14 Уголовного кодекса РФ, далее – УК РФ).

Чаще всего гендиректора привлекаются к уголовной ответственности по статьям, входящим в гл. 22 УК РФ, посвященную преступлениям в экономической сфере. Наиболее распространены следующие случаи:

• Незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ).
• Преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ). О его признаках читайте в статье Признаки преднамеренного и фиктивного банкротства.
• Уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ). Лицо, организовавшее данное преступление либо под давлением (в т. ч. моральным) которого руководитель был склонен к совершению преступления, а равно оказывающее содействие в этом посредством дачи советов, указаний и т. п., также будет нести ответственность в зависимости от содеянного (п. 7 постановления пленума ВС РФ «О практике применения судами…» от 28.12.2006 № 64).
• Неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ) и т. д. 

Если руководитель нескольких фирм практикует уклонение от уплаты налогов в каждой из них, он может быть привлечен к ответственности по совокупности нескольких преступлений в рамках ст. 199 УК РФ (п. 13 постановления № 64).

При наличии оснований гендиректор ООО может быть привлечен к ответственности и в рамках иных статей УК РФ, в частности ст. 143, 145, 145.1, 146, 147, 201, 204 и т. д. 

Ответственность гендиректора ООО при банкротстве 

Гендиректора (в т. ч. бывшего — см. п. 1 ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, далее – закон №127-ФЗ) можно привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО в рамках дела о банкротстве юрлица если будет признано, что банкротство было вызвано деяниями такого руководителя. Подробнее о субсидиарной ответственности читайте в статье Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве.

Вина руководителя ООО в банкротстве лица презюмируется при наличии минимум одного из перечисленных условий в п. 2 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ:

• гендиректором (или с его одобрения) были совершены сделки, в результате которых были задеты имущественные права кредиторов ООО-должника;
• документация, содержащая бухотчетность, обязанность по ведению которой утверждена законом, повреждена или ее данные искажены, вследствие чего затруднено проведение предусмотренных законодательством о банкротстве процедур и т.д.

Важно! Ст. 61.19 закона № 127-ФЗ дает право привлечь директора к субсидиарной ответственности за пределами процедуры банкротства.

Основанием для привлечения гендиректора к субсидиарной ответственности также является нарушение сроков представления заявления о несостоятельности (п. 1 ст. 61.12 закона № 127-ФЗ).

Обратите внимание! Руководитель, направивший в судебный орган необоснованное заявление о признании ООО банкротом, будет привлечен к ответственности за убытки, нанесенные кредиторам ООО в связи с возбуждением дела о несостоятельности (п. 2 ст. 61.13 закона № 127-ФЗ). 

Ответственность директора ООО по долгам 

Важно! Директор в некоторых случаях может нести ответственность по долгам ООО, исключенного из Единого госреестра юрлиц (ЕГРЮЛ). 

Ст. 21.1 закона «О государственной регистрации юридических лиц…» от 08.08.2001 № 129-ФЗ предусматривает исключение юрлица из ЕГРЮЛ по решению налогового органа при выполнении всех следующих условий:

• несдача налоговой отчетности на протяжении последнего года;
• неосуществление операций по банковскому счету в указанный выше период. 

В п. 3.1 ст. 3 закона № 14-ФЗ установлено, что при таком принудительном исключении общества из ЕГРЮЛ к солидарной ответственности по обязательствам исключенного юрлица могут быть привлечены субъекты, указанные в пп. 1–3 ст. 53.1 ГК РФ. В указанный перечень входит и директор ООО.

Обратите внимание! Привлечение директора к субсидиарной ответственности в этом случае должно быть обусловлено его неразумными или недобросовестными действиями.

***

Итак, в зависимости от обстоятельств конкретной ситуации гендиректор ООО может быть привлечен к имущественной, административной или уголовной ответственности. Руководитель юрлица несет ответственность за причинение убытков не только перед самой организацией, но и перед третьими лицами.

Чтобы привлечь гендиректора ООО к возмещению убытков организации, возникших вследствие его деятельности как руководящего лица, надлежит доказать недобросовестность и неразумность его действий.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Привлечение должника к уголовной ответственности

При наличии криминальных признаков образования задолженности или злостном уклонении от её погашения, лучшим мотиватором к возврату долгов является уголовное дело на должника или уголовное дело на директора, учредителя ООО. Однако следователю зачастую проще вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, чем разбираться во всех его обстоятельствах (даже при хорошо мотивированном заявлении потерпевшего). Это объясняется сложностью процесса доказывания, большой загруженностью следователей, отсутствием мотивации. Чтобы не допустить такого исхода, необходимо обладать специальными познаниями в данной сфере.

Уголовная ответственность директора/учредителя ООО — как возбудить уголовное дело

1. Анализируем документы, историю возникновения долга и характер дальнейших действий по уклонению на предмет наличия состава преступления. Собираем полный пакет документов, подтверждающих признаки преступления для дальнейшего приобщения к уголовному делу

2. Юристы готовят заявление о возбуждении уголовного дела и подают его в компетентные органы

3. Непрерывно сопровождаем дело на стадии предварительного расследования, оказываем содействие  в формировании доказательственной базы 

4. Вступаем в переговоры с должником на предмет заключения соглашения о возмещении ущерба

5. При необходимости, сопровождаем дело на стадии судебного следствия и подаем гражданский иск в рамках уголовного дела.

Именно такое последовательное и законное оказание содействия правоохранительным органам приводит к формированию у недобросовестного должника понимания о неотвратимости уголовной ответственности за долги, что заставляет его рассчитаться в полном объеме. Причем неважно, была ли смена руководства на подставных лиц, ведь законодательством также предусмотрена уголовная ответственность бывшего директора, также как и уголовная ответственность бывшего учредителя.

Стадии расследования и схема следственных органов

---

Используя свой опыт, знания и связи, наша компания неоднократно решала вопросы по возврату долгов через возбуждение уголовного дела на должника. В результате уклонения от погашения долга, на директора/учредителей должника может быть возбуждено уголовное дело  по ст. 177 УК РФ (злостное уклонение от погашения задолженности), по ст. 315 УК РФ (неисполнение решения суда), по ст. 159 УК РФ (мошенничество), по ст. 165 УК РФ (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребление доверием), по ст. 195 УК РФ (неправомерные действия при наличии признаков банкротства), по ст. 196 и 197 УК РФ (преднамеренное и фиктивное банкротство), ст. 201 (злоупотребление полномочиями) и т.д.

Успешные примеры:

1. «Генеральный директор расплатился за убытки компании, которые возникли из-за его недобросовестных действий в период управления компанией». См. описание дела  по ссылке
2. «Генеральный директор привлечен к ответственности по долгам своей компании личным имуществом». См. описание дела по ссылке
3. «Долг ООО «Спектрум» в полном объеме взыскан с его генерального директора в результате внесудебных мероприятий». См описание дела по ссылке. Рекомендательное письмо.

---

Мы знаем что делать с Вашим должником — технологии взыскания отработана годами. Не ждите, пока Ваш должник скроет доказательства своей вины или выведет все имущество, заполните необходимую форму или позвоните нам сейчас.  

 

Взыскание убытков с директора. Ответственность бывшего директора

Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике

Читать статью

Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора

Читать статью

Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Читать статью

О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе

Читать статью

Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте

Читать статью

Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков

Читать статью

АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные

Читать статью

Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности

Читать статью

Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.

Читать статью

Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».

Читать статью

ГмбХ (GmbH) — Ответственность директора

Не преувеличивая можно сказать, что должность директора компании является одной самых ответственных в Германии. Эта ответственная работа влияет непосредственно на имущество компании. По сравнению с другими должностями и профессиями, должность директора ГмбХ больше всего подвергнута санкциям за нарушение должностных обязанностей. Мнение о том, что директор не несёт никакой ответственности, является неправильным. Директор может привлекаться и к уголовной, и к административной, и к гражданской ответственности. Однако добросовестным и честным директорам не стоит пугаться ответственности. Но при этом не стоит забывать, что больше всего проблем директору может доставить недобросовестный акционер, который дает директору противозаконные указания для достижения своих корыстных целей.

Ответственность директора ГмбХ можно разделить две группы. Это внутренняя ответственность перед самой ГмбХ и внешняя ответственность перед кредиторами ГмбХ.

ГмбХ или ее кредиторы могут потребовать от директора ГмбХ возмещения материального ущерба, который возник по вине директора вследствие нарушения должностных обязанностей. Нарушения обязанностей могут случиться во всех стадиях существования ГмбХ.

Стадия учреждения

На стадии учреждения директор может совершить следующие нарушения:

• Предоставление неправильной или неполной информации реестру о размере вложений.
• Ложное клятвенное заявление о внесении денежного или вещного вложения
• Обход правил о вещном вложении (verdeckte Sacheinlage)
• Ложное клятвенное заявление о наличии судимостей, о наличии государственных ограничений в ведении коммерческой деятельности и.т.д.
• Неисполнение регистрации работников в соответствующих учреждениях
• Неисполнение регистрации коммерческой деятельности
• и.т.д.

В этих случаях директор может привлекаться к уголовной и/или к гражданской ответственности. Гражданская ответственность предусматривает возмещение ущерба (напр., директор дал ложную информацию о размере вложений. Согласно уставу, акционеры должны осуществить вложения в уставной капитал путём перечисления денежных средств в размере 50.000 евро. На счёт ГмбХ на самом деле было переведено 30.000 евро, а директор назвал 50.000 евро. В этом случае он и другие акционеры будут обязаны оплатить разницу в этих суммах).

Директор несёт перед ГмбХ личную ответственность, в случае, если он вопреки указанию акционеров начал коммерческую деятельность до занесения ГмбХ в торговый реестр, вследствие чего уставной капитал убавился. В этом случае он будет обязан покрыть разницу уставного капитала.

Текущая деятельность

В рамках текущей деятельности ГмбХ директор может совершить следующие нарушения:

• Возвращение акционерам вкладов из уставного капитала
• Гражданское правонарушение (деликт). Наряду с ГмбХ директор отвечает также за гражданские правонарушения. Например, директор не дал распоряжение провести ремонт крыши, из-за чего кирпич упал и покалечил прохожего. За это нарушение директор привлекается к гражданской и уголовной ответственности. Некоторые уголовные преступления являются одновременно и гражданским правонарушением (напр. директор, присвоивший социальные взносы, будет обязан возместить ущерб). Нарушение патентов и авторских прав является также гражданским правонарушением.
• Заключение рискованных сделок, которые приносят ущерб ГмбХ или не приносят никакой пользы
• Заключение сделок, которые противоречат направлению ГмбХ
• Конкуренция с деятельностью ГмбХ
• Мошенничество (в частности скрытие платежеспособности перед кредиторами)
• Несоблюдение сроков (исковой) давности
• Неисполнение бухгалтерского учёта
• Несоблюдение бухгалтерских правил (напр. смешивание частной собственности с собственностью ГмбХ)
• Неправильные данные о ГмбХ в официальных бумагах (напр., письма). На официальных бумагах ГмбХ обязательно должны быть указаны следующие данные: Правовая форма, имена всех директоров, название ГмбХ, юридический адрес, суд регистрации, регистрационный номер.
• Неуплата налогов
• Неисполнение годового отчёта или несоблюдение правил о годовом отчёте
• Несвоевременное предоставление торговому реестру информации об изменении количества и состава акционеров, об изменении состава и личных данных директора, или основных данных ГмбХ (напр. повышение уставного капитала)
• Несоблюдение законных правил о представительстве (например, директор недостаточно ясно дал понять, что он является директором ГмбХ и заключает сделку от ее имени. В этом случае считается, что он заключил сделку от своего имени)
• Представительство ГмбХ без соответствующих полномочий (например, директор представляет ГмбХ в одиночку вопреки уставу, который предусматривает, что ГмбХ могут представлять только все директора одновременно)
• Неправильное ведение документации, протоколирование решений и.т.д.
• Присвоение или неуплата социальных страховых взносов работников ГмбХ
• Предоставление неправильных данных реестру в рамках повышения или понижения уставного капитала
• Предоставление кредитов неплатёжеспособным лицам
• Предоставление неправильной информации о финансовом состоянии ГмбХ в публичных релизах
• Предоставление неправильной информации в рамках начального баланса, в годовых и промежуточных отчётах
• Предоставление неправильной информации налоговым консультантам
• Предоставление кредитов из средств уставного капитала
• Причинение материального ущерба компании вследствие нарушения должностных обязанностей или вследствие ошибочных решений. Как правило, для этого требуется как минимум умысел или неосторожность. Однако суды практически всегда предполагают неосторожность.
• Разглашение коммерческих тайн
• Умышленное причинение вреда
• и.т.д.

В этих случаях ГмбХ, ее кредиторы, а также государственные учреждения могут привлечь директора к ответственности и потребовать от него возмещения ущерба. В вышеназванных случаях директор может также привлекаться к уголовной и административной ответственности.

Как показывают все вышеперечисленные примеры, директор отвечает перед ГмбХ за ущерб, который возник по его вине в рамках управления ГмбХ. Следует отметить, что ответственность директора не исключается даже тогда, когда он действовал по указанию акционеров. Это относится, в частности, к уголовной ответственности. Поэтому в рамках управленческой деятельности директорам рекомендуется использовать все правовые инструменты для уменьшения рисков. Этого можно достичь с помощью соответствующих договорных оговорок в трудовом договоре директора или в уставе ГмбХ. К примеру, договор может содержать оговорку, что директор не отвечает за ущерб, причинённый по неосторожности. Обязанности и права директора могут быть также прописаны во внутреннем регламенте ГмбХ. Также рекомендуется заключать специальные страховки для директора. Так называемые «D & O“ — страховки заключаются на случай, если директор причинил вред ГмбХ или ее кредиторам. Освобождение от внутренней ответственности может также объявить собрание директоров, которое примет соответствующее решение.

Кризисная ситуация

Если ГмбХ находится в кризисной ситуации, то у директора возникают множества законных обязанностей, нарушение которых санкционировано в гражданском и уголовном порядке. Например,

• Несвоевременное объявления о банкротстве (директор обязан в течение 3 недель объявить о банкротстве). Несоблюдение этих правил ведет к уголовной ответственности. Помимо того, директор будет обязан возместить материальный ущерб кредиторам ГмбХ
• Несвоевременный созыв собрания в случае, когда половина уставного капитала было утеряно
• Ответственность за платежи, которые были произведены после установления неплатёжеспособности или несостоятельности ГмбХ
• Выплата средств акционерам, в следствии чего ГмбХ становится неплатёжеспособной
• Манипуляции в рамках банкротской процедуры

Григор Эксузян
— Адвокат — (ФРГ)

Телефон:+49 911 244447 15

Моб.:+49 151 533143 13

E-mail:[email protected]

Ответственность директоров компаний с ограниченной ответственностью (ООО)

В принципе, компания является юридическим лицом в своей собственной способности создавать права и нести ответственность, и как таковая может владеть собственностью, заключать контракты с другими сторонами и участвовать в любых спорах с другими юридическими лицами. Компания может пользоваться этими правами и принимать на себя эти обязательства только в результате решений, принимаемых теми, кто владеет, контролирует или может быть одним или несколькими директорами компании.Повседневное управление компанией обычно поручается ее директорам. Закон Катара о коммерческих компаниях № 5 от 2002 года («Закон») налагает обязанности на директоров общества с ограниченной ответственностью «Компания» в зависимости от конкретного характера компании. Однако учредительные документы каждой компании должны включать обязанности и ответственность директоров, а также любые ограничения их полномочий. Какова ответственность директоров за любые противоправные действия и какие меры применяются?

Целью данной статьи является предоставление базового объяснения основных обязательств директоров компаний с ограниченной ответственностью перед Компанией и третьими сторонами в соответствии с законодательством Катара, и информация ниже не является исчерпывающей и недостаточно подробной, чтобы ее можно было применить к обстоятельствам любая конкретная ситуация.

Гражданская ответственность директоров ООО:

1. Гражданская ответственность перед Обществом и его акционерами:

В принципе, Общество связано действиями и решениями, принятыми его директором, которые были выполнены в пределах его компетенции. Однако директора Компании должны проявлять заботу о обычном человеке при управлении компанией, и они несут ответственность перед компанией, акционерами или третьими сторонами за ущерб в результате следующих действий, как это предусмотрено статьей (112) Закон:

• Обман: искажение фактов, которое, если оно сделано с намерением, что другая сторона будет полагаться на него в ущерб себе, является правонарушением, связанным с мошенничеством или искажением фактов.
• Злоупотребление служебным положением: это иногда называют «мошенничеством в сфере контроля», которое происходит, когда директора используют свои полномочия для подрыва деятельности компании и участия в мошенничестве с целью получения личной выгоды.
• Нарушение положений Закона о коммерческих компаниях;
• Нарушение Устава компании; и
• Неисполнение обязательств; Невыполнение Директорами своих обязанностей и обязанностей, изложенных в Уставе Компании или в законе.Это также может включать умышленное пренебрежение.

2. Гражданская ответственность перед третьими лицами:

В дополнение к вопросам, изложенным в статье (112) Закона, директора также могут нести личную ответственность по долгам компании либо в том случае, если (1) они приняли на себя личную ответственность (например, давая письменную гарантию), либо (2 ) если они были сочтены действующими в своем личном качестве, если они не раскрыли, что действуют от имени Компании.

Хотя Компания обязана компенсировать любой ущерб, который мог возникнуть в результате любого незаконного действия или халатного отношения со стороны ее директоров, Компания имеет право на возврат для получения компенсационной компенсации.Такое право изложено в Законе в рамках «дела об ответственности директоров», которое может быть возбуждено в течение пяти лет с момента совершения любого незаконного действия или халатности. Без ущерба для права требовать компенсации, когда это необходимо, любое действие, сделка или решение, принятое в нарушение положений, предусмотренных в Законе, будет недействительным, без ущерба для прав добросовестных третьих сторон.

Если убытки Компании с Ограниченной Ответственностью достигли половины ее капитала, директора должны в течение тридцати дней после достижения этого лимита убытков предложить Генеральной Ассамблее восстановить капитал или распустить компанию.Если директора пренебрегают созывом Собрания, они могут нести личную ответственность по обязательствам Компании, возникшим в результате их халатного отношения.

Уголовная ответственность руководителей ООО:

Директора Компании также несут уголовную ответственность в соответствии с положениями Закона о коммерческой деятельности компаний Катара (№ 5 от 2002 года). Некоторые из наиболее серьезных преступлений могут повлечь за собой тюремное заключение сроком на два года или меньше и / или штраф в размере от десяти до ста тысяч катарских риалов.Формулировка достаточно широка, чтобы включать неправильное распределение прибыли и процентов, искажения в меморандуме, и конкретно относится к прогнозам и недобросовестному сокрытию существенных фактов или раскрытию конфиденциальной информации.

Для сторон, работающих с Компанией, акционеров Компании и директоров Компании, крайне важно обращаться за юридической консультацией, чтобы предотвратить любое нарушение Закона, Устава компании или предотвратить любые действия, которые могут повлечь за собой личную ответственность. директорам в их повседневном управлении Компанией.

Уголовная ответственность юридических лиц

Корпорации изначально не привлекались к уголовной ответственности за корпоративную деятельность. Корпорация считалась юридически фиктивным субъектом, неспособным сформировать mens rea, необходимую для совершения преступного деяния. Верховный суд окончательно отклонил это мнение в 1909 году в деле New York Central & Hudson River Railroad v. U.S . Сотрудник железнодорожной компании выплачивал грузоотправителям скидки в нарушение федерального закона.Суд подтвердил обвинительный приговор корпорации, не найдя причин, по которым корпорации не могли нести «ответственность и обвинять в знаниях и целях своих агентов, действующих в рамках предоставленных им полномочий». Верховный суд пришел к выводу, что корпорация может быть привлечена к уголовной ответственности на основании выгоды, которую она получила в результате преступных действий ее агентов. Дело и его порождение по сути импортировали доктрину ответного наказания из деликтного права в сферу корпоративного уголовного правосудия.Корпорация может быть осуждена за противоправные действия ее агента, если агент действовал в рамках своих фактических или кажущихся полномочий. Другая теория корпоративной уголовной ответственности — это «доктрина коллективного знания». Поскольку знание преступной деятельности часто является научным элементом конкретного преступления, необходимые знания могут быть вменены корпорации на основе коллективных знаний директоров и должностных лиц.

В настоящее время четко установлено, что корпоративные директора, должностные лица и сотрудники могут быть привлечены к уголовной ответственности за любые преступные действия, которые они лично совершают, независимо от того, действовали ли они в интересах корпорации.Корпоративный директор, должностное лицо или агент должны отвечать за любые личные проступки и не могут быть защищены юридическим лицом. Офицер и директор также могут быть привлечены к уголовной ответственности за преступные действия, совершенные их агентами в соответствии с вышеупомянутой теорией ответного правонарушения. Директора, должностные лица и сотрудники также могут нести уголовную ответственность за любое преступление, которому они помогают или подстрекают.

Директора и должностные лица также могут быть привлечены к уголовной ответственности за любое преступление на основании теории о том, что они не смогли предотвратить преступление, «пренебрегая контролем над неправомерным поведением лиц, находящихся под их контролем.«Согласно этой теории ответственности, лицо несет уголовную ответственность на основании своего« ответственного отношения »к преступному правонарушению, независимо от того, знает ли оно о преступной деятельности.

Существует множество федеральных законов, применимых к корпорациям, по которым может быть наложена уголовная ответственность. Некоторые из этих федеральных законов более подробно рассматриваются в отдельных статьях. Хотя могут применяться федеральные законы, это не означает, что федеральные законы отменяют дублирующие законы штатов.Например, если нарушение работодателем Закона о безопасности и гигиене труда приводит к смерти работника, работодатель может быть привлечен к ответственности в соответствии с законом штата об убийствах.

Особый интерес для должностных лиц и директоров публичных компаний, которые обязаны регистрировать ценные бумаги или отчитываться в соответствии с федеральными законами о ценных бумагах, представляет недавно принятый Закон Сарбейнса-Оксли 2002 года (Закон). Уголовные наказания в соответствии с Законом более подробно рассматриваются в отдельной статье.

Copyright 2012 LexisNexis, подразделение Reed Elsevier Inc.

Корпоративная уголовная ответственность | LegalMatch

Корпорация — это сущность, существующая только через своих сотрудников. Однако корпорация может нести субсидиарную ответственность за преступную деятельность, если она не является корпорацией с ограниченной ответственностью (LLC). Например, корпорация может быть привлечена к уголовной ответственности при следующих обстоятельствах:

• Преступное действие сотрудника или агента входило в «сферу занятости»
• Закон (законы) определяет, за какие преступления несет ответственность корпорация
• Неспособность выполнить утвердительный долг — Корпорации должны выполнять определенные обязанности в соответствии с законом.Невыполнение таких обязанностей может повлечь уголовную ответственность. Например, корпорация будет виновна в уклонении от уплаты налогов, если она не платит налоги.

Как корпорация может нести ответственность за преступные действия?

Корпорация может быть привлечена к ответственности за преступные действия своих сотрудников, если сотрудники действуют в рамках служебных обязанностей и их поведение приносит пользу корпорации. Корпорацию нельзя сажать в тюрьму или наказывать, как отдельных лиц. Однако есть способы наказать корпорацию, например:

• Крупная мелочь
• Утрата лицензии (лицензий) на ведение бизнеса
• Постановление государственных органов

Когда сотрудник действует в рамках занятости?

Чтобы действовать в рамках своих служебных обязанностей, корпоративный служащий должен иметь разрешение или фактические полномочия действовать от имени корпорации.Корпоративный орган, который действует в рамках своих корпоративных обязанностей и участвует в корпоративной деятельности, связанной с корпорацией, будет действовать в рамках своей занятости. Если существует рациональная связь между преступным действием сотрудника и его или ее корпоративными обязанностями, то корпорация будет нести уголовную ответственность за поведение сотрудников.

Если корпорация несет уголовную ответственность, наказываются ли отдельные лица?

Когда корпорация несет уголовную ответственность, ответственность также ложится на физических лиц.Совет директоров, должностные лица и другие высокопоставленные чиновники почти всегда также несут уголовную ответственность (достаточно взглянуть на фиаско Enron). Физическое лицо может быть привлечено к уголовной ответственности за противоправные действия другого сотрудника в соответствии с теорией ответственности сообщника. Если человек помогает, поощряет, помогает или инструктирует другого сотрудника совершить преступное поведение или участвовать в нем, он также может быть привлечен к ответственности за преступное деяние сотрудника.

Подчиненные или руководители, которые обязаны заботиться о других сотрудниках и знают или должны знать, что сотрудник участвует в преступном поведении в рамках своих обязанностей, также могут быть привлечены к ответственности, если они закрывают глаза и не принимают мер для предотвращения поведение.

Каковы наказания для корпорации, привлекаемой к уголовной ответственности?

Корпорация, привлекаемая к уголовной ответственности за преступное поведение своих сотрудников, может пострадать в финансовом и уголовном плане. Каждый член юридического лица может быть привлечен к ответственности за преступную деятельность, включая должностных лиц, директоров и саму корпорацию. Штрафы могут включать:

• Аннулирование устава государственными органами
• Штрафы гражданские
• Утрата госконтрактов
• Иски акционеров
• Постоянная или временная потеря страхования вкладов, опекунства, конкурсного права.

Как мне может помочь адвокат?

Законы, регулирующие корпоративную ответственность, различны в каждом штате. Применяемые законы штата зависят от того, где была зарегистрирована компания. Опытный адвокат по уголовным делам может проинформировать вас о местных законах, ваших правах и защите, а также о том, как лучше всего действовать в уголовном процессе. Если вы стали жертвой действий корпорации, обратитесь к опытному юристу, чтобы получить компенсацию за потерю.

Последнее изменение: 2018-04-18 19:36:17

Обязанности партнеров и менеджеров в компаниях с ограниченной ответственностью — Корпоративное / коммерческое право

Объединенные Арабские Эмираты:

Обязанности партнеров и менеджеров в компаниях с ограниченной ответственностью

30 ноября 2011

Бейкер и Маккензи Хабиб Аль Мулла

Чтобы распечатать эту статью, все, что вам нужно, — это зарегистрироваться или войти в систему на Mondaq.com.

ООО

являются одними из самых популярных транспортных средств для проведения
бизнес в ОАЭ за пределами Свободных зон, где
деятельность не связана с банковским делом, страхованием или инвестициями (где
требуется другой корпоративный автомобиль). LLC регулируются
Закон о коммерческих компаниях ОАЭ и требуется минимум два участника
со стартовым капиталом 300 000 дирхамов ОАЭ. Иностранные инвесторы могут держать
до 49% капитала в ООО и 51% должны принадлежать одному или нескольким ОАЭ
граждане.Руководители компании (до 5 человек) могут быть из ОАЭ.
Граждане или эмигранты.

Ответственность партнера

Общества с ограниченной ответственностью распределяют ответственность партнеров
согласно их доле в капитале компании. Это означает
что партнеры несут ответственность только в пределах своей доли участия.
. Финансы компании, конечно, отделены от
финансов своих партнеров, и благодаря этому кредиторы компании могут
предъявлять претензии только к компании как к юридическому лицу, а не к ее
партнеры индивидуально или как партнеры компании самостоятельно
заслуги.

Согласно статье 218 Закона о коммерческих компаниях ОАЭ, партнеры
в обществах с ограниченной ответственностью не могут быть проведены лично
несет ответственность за долги компании сверх размера их
доля в его капитале. Это также подтверждается в судах. Как
исключение из этого правила, когда выясняется, что партнер действовал
обманным путем или по небрежности в ущерб компании или ее
кредиторы ответственность не разделяется в соответствии с вышеуказанным правилом.
Напротив, партнер может быть привлечен к ответственности в своем личном качестве,
это означает, что кредиторы могут преследовать индивидуального партнера для
долги компании и их ответственность не ограничиваются их
доля в компании.Кредиторы в этом случае могут попытаться
обезопасить личные финансы партнера, отдельно от
Компания.

Ответственность управляющего

Аналогичные положения применяются и к генеральному директору ООО.
Статья 219 Закона о коммерческих компаниях ОАЭ гласит:
«Следует отметить, что компания является ООО, наряду с
капитал компании. Если это игнорируется, менеджер должен быть
несет личную ответственность собственными средствами за компанию
ответственность помимо возмещения убытков «.Эта статья относится только к
к гражданской ответственности менеджера. Уголовная ответственность
предусмотрено в статье 322 Закона о коммерческих компаниях, что
«без ущерба для более строгого наказания в любом другом
законом, наказание не менее трех месяцев и не более двух
лет тюрьмы и штраф не менее десяти тысяч и не более
чем сто тысяч дирхамов или любое из этих двух наказаний,
управляющему или члену правления, который намеренно фальсифицирует
бюджета или отчета о прибылях и убытках, или намеренно не учитывает
существенные факты в таких документах с намерением скрыть
реальное финансовое положение компании ».Это означает, что
менеджер также несет ответственность перед компанией, партнерами и любыми третьими лицами.
стороны за нарушение закона или правил компании или
мошенническая управленческая деятельность.

Перед подачей иска против LLC, надлежащее исследование
деятельности компании, ее партнеров, ее транзакций необходимо
быть выполнено для того, чтобы спланировать, как подойти к делу. . В
бремя доказывания возлагается на кредиторов для подтверждения действий
партнеров или менеджера менеджера для любого мошенничества или
проступок.

www.habibalmulla.com

Данная статья предназначена для ознакомления
руководство по предмету. Следует обратиться за консультацией к специалисту.
о ваших конкретных обстоятельствах.

ПОПУЛЯРНЫЕ СТАТЬИ ПО: Корпоративное / коммерческое право Объединенных Арабских Эмиратов

Обладают ли менеджеры LLC Делавэра такими же фидуциарными обязанностями, что и директора корпораций Делавэра? — Блог о корпоративном праве — Корпоративное право

Недавно канцелярский суд штата Делавэр вынес постановление
по вопросу о том, может ли управляющий (или управляющий член) компании Delaware limited
Ответственная компания несет фидуциарные обязательства перед компанией и ее участниками.Суд постановил, что да.

Для практикующего юриста такой результат неудивителен.
Я думаю, что большинство бизнес-юристов, представляя менеджеров ООО и
представляя LLC и их участников, действовать исходя из предположения, что
менеджер несет фидуциарную обязанность заботы и лояльности по отношению к компании и ее
участники. [1] Что несколько удивительно, так это то, что (а) этот вывод был
когда-либо сомневался и (б) что более важно, в свете недавних комментариев, сделанных
Председатель Верховного суда Делавэра, это заключение может все еще быть
сомневаюсь в обжаловании решения.

Дело называется Auriga Capital Corporation против Gatz Properties, LLC.
Он возник в результате неудавшегося предприятия по гольфу, где земля, на которой
поле для гольфа было арендовано ООО у семейной аффилированной компании
Менеджер ООО. ООО финансировалось внешними инвесторами, которые владели
миноритарная доля в ООО. Затем ООО сдало землю в субаренду американскому
Гольф Корпорация. Условия субаренды разрешали American Golf
прекратить субаренду в начале 2010 года.Потому что поле для гольфа не работало
Компания American Golf с выгодой воспользовалась правом досрочного прекращения контракта.
В итоге ООО было выставлено на аукцион и выкуплено менеджером.
по низкой цене, что приводит к большим инвестиционным потерям для миноритарных участников.
Члены меньшинства подали иск, утверждая, что менеджер участвовал в
образец преднамеренного бесхозяйственности, в том числе отклонение серьезного предложения от
третья сторона для покупки LLC, которая получила бы меньшинство
членам полная окупаемость вложений.Они также утверждали
что это преднамеренное бесхозяйственное управление явилось нарушением
фидуциарные обязанности.

Один из спорных вопросов заключался в том,
отсутствие какого-либо языка, прямо описывающего проблему, менеджер
Компания Delaware LLC несет фидуциарные обязанности перед компанией и ее участниками. Пока
Закон штата Делавэр о компаниях с ограниченной ответственностью прямо не предусматривает, что
традиционные фидуциарные обязанности заботы и лояльности по умолчанию применяются к
менеджеров или членов ООО, суд пришел к выводу, что такие обязанности являются
скрытый.Действительно, Закон Делавэра об общих корпорациях также прямо не
предусматривают фидуциарные обязанности для менеджмента корпорации, и тем не менее они
бесспорно присутствует.

Этот вывод соответствует ожиданиям большинства
стороны операционных соглашений Delaware LLC и с ожиданиями большинства
адвокаты, которые их составляют. Однако будет ли поддержан этот вывод?
по апелляции несколько сомневается На недавнем семинаре главный судья
Верховный суд Делавэра Майрон Стил заявил, что «[c] наши слова не должны подразумевать
традиционные фидуциарные обязанности, когда соглашения LLC молчат.»Он основал
это связано с тем, что общества с ограниченной ответственностью являются новыми организациями, основанными на
контракты и не вытекают из общего права. Учитывая, что LLC Делавэра
Закон подчеркивает свободу договора (в разделе 18-1101 (b)), и этот договор
Закон обеспечивает определенный уровень защиты сторон операционных договоров ООО
через подразумеваемый договор добросовестности и справедливости его вывод был
что если операционное соглашение LLC прямо не предусматривает доверительного управления
обязанности менеджеров, «суды должны исходить из того, что стороны не хотели [фидуциарный
обязанности] применять вообще.»Эти утверждения прямо противоречат
владение Ауриги, и если председатель Верховного суда Стил обнаружит, что два или более
другие судьи Верховного суда Делавэра согласны с ним,
отменен по апелляции. [2]

В свете этого решения и Верховного судьи Стила
последующие комментарии, составители и стороны операционных соглашений LLC должны быть
осторожно включать недвусмысленные формулировки того, намерены ли они включать,
устранить или ограничить фидуциарные обязанности.К тому же пока это не новинка
вопрос, в отличие от Закона Делавэра об общих корпорациях или ограниченного
ответственность компании действуют во многих других штатах, ограниченная ответственность Делавэра
Закон о компаниях разрешает сторонам операционного соглашения LLC отказываться от управляющего
фидуциарные обязанности. Это само по себе может стать шоком для многих опытных
корпоративные практики, так как фидуциарный долг, особенно долг лояльности,
обычно считается непреложной обязанностью во многих других ситуациях.

Сноски

[1] Возникают фидуциарная обязанность заботы и долг верности.
из общего права. Согласно корпоративному праву штата Делавэр фидуциарные обязанности
забота и лояльность требуют, чтобы директора корпорации (1) действовали добросовестно
веры, с заботой разумного человека и в лучших интересах
корпорация; (2) должны воздерживаться от эгоизма, узурпации корпоративных
возможности,
и получение ненадлежащих личных выгод; и (3) принимать решения, принятые на
информированное основание, добросовестно и искренне полагая, что такое действие было
взяты в лучших интересах корпорации.

[2] Верховный суд Делавэра состоит из пяти членов.

Прочтите статьи Александра Дэви на сайте Strictly Business, a
блог о бизнес-праве для предпринимателей, развивающихся компаний и инвестиций
индустрия менеджмента.

Для получения дополнительной информации о LexisNexis
продукты и решения связываются с нами через наш корпоративный сайт.

Уголовная ответственность управляющих — Бизнес — Guichet.lu — Административное руководство

Управляющий директор несет ответственность за управление компанией.Эта ответственность влечет за собой различные категории:

• уголовная ответственность: нарушение нормы закона карается штрафом или лишением свободы;
• гражданская ответственность;
• административная ответственность.

Каждый из этих видов ответственности регулируется собственными условиями применения . Факты, лежащие в основе проступка, иногда могут подпадать под действие более чем одного режима ответственности.

Общая концепция управляющего директора варьируется в зависимости от типа компании.Режим ответственности, применяемый к управляющим директорам, зависит от юридической формы компании.

Основные аспекты уголовной ответственности управляющего директора в отношении законодательства, применимого к коммерческим компаниям, и коммерческого кодекса представлены ниже.

Уголовные санкции предусмотрены в многочисленных отраслевых нормативных актах: окружающая среда, охрана труда и безопасность, безопасность пищевых продуктов, финансовые услуги.

Кто обеспокоен

В принципе, любое лицо, понесшее личный и прямой вред, причиненный уголовно наказуемым поведением управляющего директора.

Предварительные требования

К уголовной ответственности управляющих могут быть привлечены:

• , если жертва подает жалобу в:
  • полиция ; или
  • прокуратура при районном суде ; или
    
  • следственный судья с гражданским иском о возмещении ущерба .Подавая гражданский иск, потерпевший становится стороной в иске;
• по инициативе прокуратуры.

Жалоба может быть отклонена без дальнейших действий прокуратурой, которая имеет право решать, предпринимать ли судебные иски.

В этом случае истец может напрямую вызвать управляющего в уголовный суд.

Стоимость

Жалоба потерпевшего не влечет за собой никаких расходов .Однако потерпевший должен оплатить гонорар своему адвокату, если таковой имеется.

В случае прямого вызова суд может потребовать денежную сумму для покрытия расходов.

Как продолжить

Уголовные преступления против закона о коммерческих обществах

Злоупотребление активами компании

Управляющий директор считается совершившим злоупотребление активами компании, если они
использовать активов или кредита компании
недобросовестно и в порядке
вопреки интересам компании :

• для личных целей; или
• в пользу другой компании или предприятия, в которых они имеют прямой или косвенный интерес.

Пример : управляющий директор использует средства компании для финансирования частных поездок или семейного отдыха.

Виновному директору грозит тюремное заключение и / или штраф.

Злоупотребление активами компании должно быть возбуждено компанией в суд. Срок исковой давности истекает через 5 лет .

Злоупотребление властью и голосование

Управляющий директор виновен в злоупотреблении полномочиями и правом голоса, если он использует доверенностей или делегирование полномочий, предоставленных им :

• для личных целей и вопреки корпоративным интересам; или
• – в пользу другой компании , в которой он или она имеет прямую или косвенную долю.

Пример : некоторые партнеры компании А выдают доверенность управляющему директору, который в этом случае имеет абсолютное большинство поданных голосов. Директор использует эту возможность, чтобы передать компанию A другой компании B, в которой он или она является единственным партнером, при этом компания A не получит никаких преимуществ.

Компания должна привлекать к суду любые злоупотребления властью и правом голоса.

Виновному директору грозит тюремное заключение и / или штраф.

Отсутствие созыва общего собрания

Управляющий директор, который не созывает общее собрание в течение 3 недель с момента обращения к нему, может быть оштрафован.

Дела о не созыве общего собрания возбуждают партнеры или акционеры.

Прочие правонарушения, связанные со счетами

Менеджеры или директора рискуют получить штраф, если у них , а не :

• представил общему собранию в течение 6 месяцев после окончания финансового года:
  • годовой отчет : этот отчет дает точный обзор финансового положения компании;
  • консолидированные счета : эти счета группируют вместе и представляют в едином документе результаты деятельности всех компаний в случае дочерних компаний или холдингов в других компаниях;
  • отчет руководства : внутренний документ, который дает правдивое и объективное представление о компании;
  • сертификат , выданный лицом, ответственным за аудит .
• опубликовал этих документов и других документов и информации, требуемых по закону;
• вела реестр , содержащий именных акций.

Управляющий директор, который подделывает счета, соглашения или подписи с мошенническими намерениями, рискует попасть в тюрьму и наложить штраф.

Различные правонарушения в отношении столицы

Управляющий директор рискует получить тюремное заключение и / или штраф в случае:

• имитация несуществующих подписок; или
• публикация такой информации; или
• публикация информации о лицах, связанных с компанией; или
• мошенническое распределение процентов или дивидендов; или
• мошеннических платежей или операций с капиталом; или
• использование поддельных документов.

Уголовные преступления в соответствии с Хозяйственным кодексом

Банкротство по неосторожности

Вопрос о банкротстве по неосторожности возникает исключительно в контексте банкротства .

Управляющий объявлен банкротом по неосторожности , если :

• их личные расходы считаются чрезмерными; или
• они потратили большие суммы денег на азартные игры или на фиктивные биржевые операции; или
• с намерением отсрочить свое банкротство, они:
  • совершили покупки с целью перепродажи в убыток; или
  • занимался разорительными займами для сбора денег; или
• не может оправдать использование активов и денежных средств; или
• , если после прекращения платежей они заплатили кредитору или оказали ему поддержку в ущерб группе кредиторов.

К таким же штрафам, что и банкрот по неосторожности, подлежат следующие лица:

• лица, которые в интересах банкрота удалили, спрятали или скрыли все или часть своего движимого или недвижимого имущества;
• лиц, обманным путем предъявивших предполагаемые или завышенные требования о банкротстве;
• доверенное лицо, виновное в хищении в их управлении.

Управляющий директор-управляющий также может быть признан банкротом по неосторожности, если он:

• заключили договор за счет других лиц, не получив взамен никакой стоимости; или
• признаны банкротами, не выполнив обязательств предыдущей схемы составления; или
• не уведомили RCS о супружеском режиме после брака; или
• не допустили прекращения платежей в установленный срок; или
• отсутствовали без разрешения следователя; или
• не вели свои счета в соответствии с законом.

Менеджеры публичных компаний с ограниченной ответственностью (SA) могут быть осуждены как банкрот по неосторожности, если они:

• не предоставляют информацию, запрошенную следственным судьей или доверенным лицом; или
• дают неточную информацию.

Мошенническое банкротство

Управляющий признается банкротом-мошенником, если он:

• удалять счета компании или другие бухгалтерские документы или обманным путем изменять их содержание; или
• присвоить или утаить часть своего имущества; или
• обманным путем подтверждают, что они задолжали суммы, которые не были причитаются.

Виновные могут быть приговорены к наказанию в виде лишения свободы.

Банкротство

Банкротство трейдера как таковое не наказывается лишением свободы или штрафом.

Однако лицо-банкрот или управляющий де-юре или де-факто может быть лишен права , напрямую или через посредника:

• осуществлять коммерческую деятельность; или
• занимаю должности директора, менеджера, аудитора, аудитора компаний; или
  
• занимать любую должность, дающую право связывать компанию.

Запрет в обязательном порядке выносится в отношении менеджера, признанного виновным в неосторожном или мошенническом банкротстве.

Уголовная ответственность и недобросовестная коммерческая практика

Нарушение доверия

Нарушение доверия является мошенничеством. Это может включать в себя рассредоточение товаров с ответственностью за их возврат. Это правонарушение карается лишением свободы и штрафом.

Мошенничество или обман

A Мошенничество или обман — это мошенничество.Это включает в себя присвоение собственности под ложным предлогом или использование мошеннических схем для обмана человека, злоупотребления его или ее доверчивостью или создания ложных надежд. Это правонарушение карается лишением свободы и штрафом.

Нарушения закона о защите прав потребителей

Многие нарушения потребительского права подлежат уголовному преследованию. Они касаются преступлений, связанных с:

• Информация для потребителей о ценах;
• недобросовестных и агрессивных коммерческих методов;

С потребителями заключено

• договоров;
• договоров таймшера;
• проступков в сфере кредитования;
• договоров о недвижимости и неправомерных действий в отношении Комиссии по надзору за финансовым сектором ( Комиссия по надзору за безопасным финансированием, — CSSF).

Исключительные случаи «субсидиарной» уголовной ответственности

В принципе, в уголовном праве лицо может нести ответственность только за свои собственные действия.

Однако управляющий директор может нести ответственность за действия других лиц, например сотрудников.

Пример :

На ремесленных и промышленных предприятиях в соответствии с постановлениями, принятыми в интересах охраны здоровья или безопасности населения или защиты окружающей среды , может наступить уголовная ответственность управляющих директоров.Фактически, они несут личную ответственность за условия и режим работы своего бизнеса. Таким образом, после инцидента, вызванного сотрудником, управляющие директора могут быть привлечены к ответственности за неспособность проявить бдительность или создать адекватную организацию.

Передача полномочий автоматически не освобождает управляющего директора от уголовной ответственности. Чтобы определить обязанности, судья принимает во внимание достаточные полномочия и автономию, а также средства, необходимые для надлежащего соблюдения правил, относящихся к рассматриваемой деятельности.

Уголовная ответственность юридического лица

Как и ее управляющие директора, компания может быть привлечена к уголовной ответственности и осуждена .

Речь идет обо всех юридических лицах , кроме государства и коммун.

Уголовная ответственность юридического лица не исключает ответственности физических лиц , которые могут быть авторами или соучастниками того же преступления. Плата может взиматься одновременно с юридического и физического лица.

К юридическим лицам могут быть применены следующие уголовные ( peine criminelle ) и исправительные ( peine Correctionnelle ) санкции:

Отношения с администрацией и уголовные санкции

Ответственность перед социальным обеспечением

Законодательство о социальном обеспечении предусматривает ряд санкций в отношении руководства или других работодателей, которые не выполняют определенные обязательства.

Во-первых, это штрафов в отношении приказа , который предусматривает наказание управляющих директоров и других работодателей, которые не соблюдают или которые опаздывают с соблюдением юридических, нормативных или установленных законом обязательств.Размер таких штрафов не может превышать 2 500 евро.

Пример:

Управляющие директора, которые поздно сообщают о заработной плате или не платят вовремя отчисления на социальное страхование.

Существует уголовных санкций , если управляющий директор не соблюдает закон или получает пособия обманным путем.

Например, руководитель компании или работодатель наказывается штрафом в размере от 251 евро до 6250 евро , если они:

• заведомо:
  • исключено, в соответствии с соглашениями или правилами работы, полное или частичное применение правовых норм в ущерб застрахованным лицам; или
  • ограничил свободу этих застрахованных лиц, если они принимают или выполняют почетную функцию, возложенную на них законом;
• сознательно произвели не разрешенные законом удержания из заработной платы застрахованных лиц;
• не использовали никаких вычетов для целей страхования.В этом случае руководителю может грозить тюремное заключение, если он действовал с мошенническим умыслом.

Управляющий директор, который обманным путем побуждает учреждения социального обеспечения предоставлять пособия, пенсию , льготы или другие льготы, срок выплаты которых не наступил или которые были выплачены частично, наказывается лишением свободы и штрафом. Любая попытка совершения этого преступления также карается лишением свободы и штрафом.

О разрешении на создание

В случае несанкционированного ведения бизнеса, закрывает предприятие , и управляющий директор привлекается к уголовной ответственности по нескольким направлениям.

Если управляющий директор участвовал в банкротстве или судебной ликвидации, без ущерба для его профессиональной этики, предоставление нового разрешения на ведение бизнеса может быть обусловлено завершением ускоренного обучения , проводимого компетентной палатой работодателей. .

В случае нарушения правовых норм, касающихся засекреченных заведений, управляющий несет уголовную ответственность.

Несанкционированная эксплуатация заведения или незаконная модификация заведения влечет за собой частичное или полное закрытие заведения.

Работа в несанкционированном учреждении наказывается лишением свободы и / или штрафом.

Страхование ответственности директоров и должностных лиц: обзор

Что такое страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O)?

Страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O) — это страховое покрытие, предназначенное для защиты людей от личных потерь, если им предъявлены иски в результате работы в качестве директора или должностного лица предприятия или другого типа организации.Он также может покрывать судебные издержки и другие расходы, которые организация может понести в результате такого иска.

Ключевые выводы

• Страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O) распространяется на директоров и должностных лиц, их компанию или организацию в случае судебного иска.

Страховые выплаты

• D&O выплачиваются для покрытия убытков, связанных с судебным процессом, включая судебные издержки.
• Большинство полисов исключают мошенничество и уголовные преступления.
• Сторона A охватывает директоров и должностных лиц по искам, в которых компания отказывается или финансово неспособна выплатить компенсацию.
• Сторона B покрывает убытки директоров и должностных лиц, когда компания предоставляет компенсацию.
• Покрытие стороны C, также называемое «покрытием объекта», расширяет покрытие для самого юридического лица.
• Среднегодовая стоимость страхового покрытия в размере 1 000 000 долларов США обычно находится в диапазоне от 5 000 до 10 000 долларов США.
• При прочих равных, компании с долгой историей деятельности и сильным финансовым положением платят меньше за страхование D&O, чем молодые компании с большой задолженностью.

Понимание страхования ответственности директоров и должностных лиц (D&O)

Страхование D&O распространяется на всех, кто работает директором или должностным лицом коммерческой или некоммерческой организации. Страховой полис D&O обеспечивает страхование от личных потерь, а также может помочь возместить компании или некоммерческой организации судебные издержки или другие расходы, понесенные при защите таких лиц от судебных исков.

Страховые выплаты D&O выплачиваются директорам и должностным лицам компании или организации за убытки или возмещение расходов на защиту, если против них возбужден судебный иск.Такое покрытие может также распространяться на уголовные и регулирующие расследования или расходы на судебную защиту. Гражданские и уголовные дела часто возбуждаются одновременно против директоров и должностных лиц.

Страхование D&O сродни корпоративному управлению, корпоративному праву и фидуциарным обязательствам перед заинтересованными сторонами, такими как акционеры и бенефициары. Федеральный закон США предоставляет директорам и должностным лицам широкую свободу действий в их деловой деятельности. Корпоративное право обычно регулируется на уровне штата.Публично торгуемые компании подлежат большему федеральному регулированию, чем частные компании, в частности, в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года и Законом о фондовых биржах 1934 года.

Типы страхования ответственности директоров и должностных лиц (D&O)

Типичный страховой полис D&O содержит три типа договоров страхования. Их обычно называют стороной A, стороной B и стороной C.

Сторона А покрытие распространяется на директоров и должностных лиц по претензиям, когда компания отказывается или финансово неспособна выплатить компенсацию.Это может произойти, например, если компания объявила о банкротстве. В рамках покрытия стороны А застрахован индивидуальный служащий, и риску подвергаются его личные активы.

Покрытие на стороне B покрывает убытки директоров и должностных лиц, когда компания предоставляет компенсацию. В этом случае полис возместит компании судебные издержки. В рамках покрытия стороны B застрахована компания, в то время как ее корпоративные активы находятся под угрозой.

Покрытие стороны C, также называемое «покрытием юридического лица», расширяет охват самого юридического лица.В рамках покрытия стороны C компания застрахована, а ее корпоративные активы находятся под угрозой.

Точный охват компании в конечном итоге зависит от ее уникальных характеристик бизнес-модели, потребностей, истории и финансовой картины.

Процесс страхования ответственности директоров и должностных лиц (D&O)

Процесс страхования D&O в реальной жизни прост. Все начинается с того, что менеджер якобы не выполняет свою роль. Некоторые распространенные сценарии риска включают злоупотребления служебным положением, ошибки в отчетности, неточное раскрытие информации, банкротства и нарушения нормативных требований.В результате несколько истцов решают подать в суд на менеджера.

После того, как менеджер и юридический отдел / отдел управления рисками проинформированы о претензии, они предоставляют описание претензии своему брокеру / страховщику. Если претензия покрыта, страховщик покрывает расходы на защиту. Если иск покрыт и дело проиграно, страховщик оплачивает расходы на защиту и финансовых убытков.

Конечно, этот пример сильно зависит от условий конкретной политики.

Страхование управленческой ответственности

Страхование

D&O стало тесно связано с более широким страхованием ответственности руководителей, которое охватывает обязательства корпорации, а также личные обязательства директоров и должностных лиц корпорации.

Особые соображения

Политики D&O могут принимать разные формы в зависимости от характера организации и рисков, с которыми она сталкивается. Лучше всего искать страховую компанию с большим опытом работы в этой специализированной сфере.Полисы обычно приобретаются организацией для охвата группы лиц, а не самих лиц.

Если компания не раскрывает существенную информацию или умышленно предоставляет неточную информацию, страховщик может избежать выплаты из-за введения в заблуждение.

«Оговорка о делимости» в условиях полиса может быть предназначена для защиты от этого, не позволяя неправомерному поведению одного застрахованного лица повлиять на страхование других застрахованных; однако в некоторых юрисдикциях это может быть неэффективным.

Политики могут быть составлены так, чтобы застраховаться от различных опасностей, но обычно они исключают мошенничество, преступную деятельность и незаконную прибыль. Кроме того, большинство полисов содержат пункты «застрахованный против застрахованного», согласно которым претензии не выплачиваются, когда нынешние или бывшие директора и должностные лица подают в суд на компанию. Это предотвращает получение компанией прибыли от обмана или заговора.

Часто задаваемые вопросы о страховании D + O

Нужна ли мне страховка D + O?

Это зависит от размера и характера вашего бизнеса.Но вообще говоря, стоит серьезно подумать о страховании D&O.

Фактически, исследование Chubb, проведенное в 2016 году, показало, что более 25% частных компаний сообщили об убытках по D&O в течение трех лет.

Примечательно, что 96% этих компаний пострадали от финансового воздействия. Для компаний, которые не приобрели страховку D&O, средний убыток составил колоссальные 390 тысяч долларов. Более того, компании всех размеров и отраслей понесли убытки от D&O, в том числе медицинские компании, производители, розничные торговцы и многие другие.

Таким образом, хотя страхование D&O необязательно для каждого отдельного бизнеса, в любой ситуации будет справедливо сказать, что любая компания с советом директоров имеет смысл купить страховку D&O.

Нужна ли малому бизнесу страховка D + O?

Малые предприятия не застрахованы от дорогостоящих судебных исков. Легко предположить, что судебные иски и штрафы инициируются только недовольными акционерами. Это определенно касается громких исков против крупных публичных компаний.

Однако данные Чабба показывают, что для частных компаний самые серьезные иски предъявляются покупателями, поставщиками и другими третьими сторонами.

Некоторые из основных причин, по которым компании не покупают страховку D&O, включают:

• Убежденность в том, что в этом нет необходимости, поскольку их бизнес находится в частной собственности
• Они не видели иска в прошлом
• Убеждение, что в этом нет необходимости, потому что их бизнес находится в семейном владении

Небольшие компании особенно уязвимы для потенциально опасного судебного процесса, потому что у них нет финансовых возможностей, которые могут быть у крупных компаний.

Сколько стоит страхование D + O?

Стоимость страхования D&O может широко варьироваться в зависимости от таких факторов, как размер компании, отрасль, аппетит к риску, финансовое положение, доход и история претензий.

При прочих равных, предприятия с долгой историей деятельности, вероятно, будут платить меньше, чем более молодые организации. Кроме того, компании с сильным финансовым положением (более низкий риск банкротства), как правило, также будут платить меньше.

При этом среднегодовая стоимость страхового покрытия в размере 1 000 000 долларов США обычно находится в диапазоне от 5 000 до 10 000 долларов США.

Какой вид страхования D + O мне следует купить?

Опять же, тип страхования D&O, который вы выбираете, зависит от того, что нужно вашей компании и что она может себе позволить. Вот несколько основных моментов, которые следует учитывать:

• Должна ли политика охватывать только менеджеров (Сторона A) или компанию в целом (Сторона B и Сторона C)?
• Насколько хватит покрытия?
• С какими наибольшими рисками D&O, в частности, сталкивается ваша компания?

Также важно определить, является ли политика D&O, которую вы покупаете, «обязанностью возместить ущерб» или «обязанностью защищать».

В соответствии с политикой возмещения убытков компания может выбрать собственную команду адвокатов. Затем страховщик возместит компании расходы на защиту, если они сочтут цену «разумной». С другой стороны, страховщик несет ответственность за защиту компании в соответствии с обязанностью защищать полис.

Вообще говоря, обязанность защищать политику предпочтительнее для небольших компаний, потому что этот процесс упрощен, прост и покрыт все расходы на защиту.

Что покрывает страховка D + O?

Страхование D&O обычно покрывает судебные издержки, расчеты и финансовые убытки, когда застрахованный несет ответственность.Распространенные обвинения включают нарушение фидуциарных обязательств, несоблюдение нормативных требований, отсутствие корпоративного управления, требования кредиторов и ошибки в отчетности.

Прямое мошенничество, преступная деятельность и судебные процессы между менеджерами одной компании обычно не покрываются.

.